Поточний ремонт проїзної частини перехрестя вул.Свалявська-вул.Данчевського Володимира в м.Мукачево

Висновок

Установлено порушення вимог підпункту 8 пункту 20 Постанови №1178.

За результатами аналізу питання щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону із урахуванням вимог Постанови №1178 установлено порушення вимог пункту 28 Постанови №1178 та частини третьої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання щодо оприлюднення інформації про закупівлі установлено порушення вимог пункту 10 частини першої статті 10 Закону.

За результатами аналізу питань щодо внесення змін до договору та їх оприлюднення вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178.

За результатами аналізу питання щодо відображення інформації в повідомленні про внесення змін до договору установлено порушення вимог підпункту 8 пункту 20 Постанови №1178.

За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за Договором №205-17-П з виконанням його пункту 7.2., а також притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 19 лютого 2024 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), із урахуванням вимог Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178, в редакції чинній на час здійснення закупівлі (далі – Постанова №1178), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору та їх оприлюднення, відображення інформації в повідомленні про внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління міського господарства Мукачівської міської ради (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 08 листопада 2023 року), протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ТОВ «Будівельна фірма Будінвестальянс», повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей до 10:49 год. 18 листопада 2023 року, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 20 листопада 2023 року, повідомлення про намір укласти договір, договір від 29 листопада 2023 року №205-17-П, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, додаткову угоду від 25 грудня 2023 року №1 та пояснення (інформацію та документи) Замовника, отримані 12 та 14 лютого 2024 року через електронну систему закупівель.

Відповідно до пункту 3 Постанови №1178 Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням Постанови №1178 та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Пунктом 28 Постанови №1178 визначено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Постанови №1178.

Абзацом першим частини третьої статті 22 Закону визначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Замовник у Додатку №4 «Проєкт договору» тендерної документації у пункті 10.7. Розділу 10. «Строк дії договору. Порядок внесення змін до договору та його розірвання» одним із випадків внесення змін до істотних умов договору установив: погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення.

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону договір про закупівлю – господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Згідно з умовами частини першої статті 180 Господарського кодексу України (далі – ГКУ) зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов’язань, які погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов’язкові умови договору відповідно до законодавства.

Відповідно до частини другої статті 180 ГКУ господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Згідно з умовами частини третьої статті 180 ГКУ при укладенні господарського договору сторони зобов’язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Відповідно до оголошення про проведення процедури закупівлі предметом закупівлі та відповідно предметом договору про закупівлю є послуги з поточного ремонту проїзної частини перехрестя вул. Свалявська-вул. Данчевського Володимира в м. Мукачево.

Відповідно до пункту 21 частини першої статті 1 Закону послуги – будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.

Таким чином, умови пункту 10.7. Розділу 10. «Строк дії договору. Порядок внесення змін до договору та його розірвання» проєкту договору про закупівлю не відповідають предмету закупівлі, яким є закупівля послуг, та застосовуються згідно з підпунктом 2 пункту 19 Постанови №1178, якщо предметом закупівлі є товар.

Отже, за результатами моніторингу процедури закупівлі установлено, що Замовник на порушення пункту 28 Постанови №1178 та частини третьої статті 22 Закону включив до тендерної документації інформацію, вимоги щодо наявності якої не передбачені законодавством.

Як наслідок, укладений між Замовником та ТОВ «Будівельна фірма Будінвестальянс» договір від 29 листопада 2023 року №205-17-П (далі – Договір №205-17-П) також містить пункт 10.7. Розділу 10. «Строк дії договору. Порядок внесення змін до договору та його розірвання», умови якого не відповідають предмету закупівлі.

Відповідно до абзацу 2 пункту 46 Постанови №1178 договір про закупівлю в електронній системі закупівель оприлюднюється відповідно до статті 10 Закону.

Згідно з пунктом 10 частини першої статті 10 Закону замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема: договір про закупівлю та всі додатки до нього – протягом трьох робочих днів з дня його укладення.

Водночас моніторингом установлено, що Замовником не оприлюднено Додаток 6 до Договору №205-17-П – дефектний акт, який відповідно до пункту 20.1. Розділу 20 «Додатки до договору» є його невід’ємною частиною, чим не дотримано вимоги пункту 10 частини першої статті 10 Закону.

На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області (далі – Управління) про надання пояснень, зокрема щодо причин не оприлюднення вищевказаного додатку до договору Замовник зазначив, що «Додаток №6 до договору – дефектний акт не було завантажено до електронної системи закупівель з технічних причин, зокрема ймовірно пристрій для сканування документів одночасно відсканував декілька документів. Однак такий додаток наявний, підписаний, його копія додається до даної відповіді».

Згідно із нормами підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178 істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Умовами пункту 5.1. Розділу 5. «Виконання робіт. Строки початку та закінчення робіт. Залучення субпідрядників (інших виконавців), робочої сили. Організація виконаних робіт» Договору №205-17-П визначено, що строк виконання робіт за договором до 31 грудня 2023 року (з правом дострокового виконання). Окрім того, у календарному графіку надання послуг ТОВ «Будівельна фірма Будінвестальянс» зазначені строки виконання послуг: з дня підписання договору до 31 грудня 2023 року.

При цьому, Додатковою угодою від 25 грудня 2023 року №1 (далі – Додаткова угода №1) до умов Договору №205-17-П внесені зміни, зокрема до пунктів 3.1., 5.1., 10.1., а саме викладено його в новій редакції: «виконання робіт в 2023 році складає 0 грн. Бюджетні призначення на 2024 рік складають 1 439 308,22 грн. Строк виконання робіт до 01 травня 2024 року з правом дострокового виконання. Цей договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 31 грудня 2024 року».

На запит Управління про надання пояснень, зокрема щодо документального підтвердження об’єктивних обставин, що спричинили продовження строку дії Договору №205-17-П, Замовник зазначив, що «Документально підтвердженими об’єктивними обставинами для продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо виконання робіт є лист Підрядника про те, що станом на 25 грудня 2023 року роботи по договору виконані не були у зв’язку із несприятливими погодними умовами. Згідно даних з мережі інтернет, середня температура повітря у період з 29 листопада 2023 року по 25 грудня 2023 року коливалась від «+2,7» до «- 0,3» та були наявні такі атмосферні явища, як сніг, дощ, мокрий сніг. Згідно з вимогами ДБН В.2.3-4:2015 «Автомобільні дороги. Частина І. Проектування. Частина ІІ. Будівництво», покриття та основи дорожнього одягу з асфальтобетонних сумішей, укладання гарячих асфальтобетонних сумішей слід виконувати в суху погоду та за температури повітря не нижче ніж плюс 10 ˚С, а погодні умови на території м. Мукачево Закарпатської області не відповідали таким показникам, тому зазначене позбавляло можливості ТОВ «Будівельна Фірма Будінвестальянс» виконати роботи згідно договору підряду у відповідності до вимог діючих ДБН».

Водночас моніторингом установлено, що учасником ТОВ «Будівельна Фірма Будінвестальянс» у складі тендерної пропозиції надано довідки від 13 листопада 2023 року №13/11-15 («Довідки до технічного завдання. рdf») та №13/11-16 («Довідки про відповідність. рdf»), в яких він гарантує Замовнику надання послуг якісно, у кількості та терміни встановлені Замовником, а також надає свою згоду з усіма умовами проєкту договору, в якому зазначений строк надання послуг до 31 грудня 2023 року.

Виходячи з вищевикладеного, переможець ТОВ «Будівельна Фірма Будінвестальянс» погодився з умовами проєкту договору, а також усвідомлював строки закінчення надання послуг до 31 грудня 2023 року.

Слід відмітити, що відповідно до норм пункту 7.2. Розділу 7. «Відповідальність сторін. Порядок забезпечення виконання зобов’язань за договором. Ризики за договором» Договору №205-17-П передбачена відповідальність сторін, а саме: за порушення погоджених строків виконання робіт «Замовник» має право вимагати від «Підрядника» сплати штрафу у розмірі 20% від вартості невиконаних робіт.

Також відповідно до норм Розділу 8. «Обставини непереборної сили» Договору №205-17-П сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов’язань за договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання договору та виникли поза волею сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо). Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються органом, уповноваженим видавати такі документи.

Отже, враховуючи вищевикладене сам лист ТОВ «Будівельна Фірма Будінвестальянс» без наявного документального підтвердження наведеної в ньому інформації не може бути достатнім документальним підтвердженням виникнення об’єктивних обставин для продовження строку виконання зазначених послуг та продовження строку дії договору.

Зважаючи на зазначене, Додаткова угода №1 до Договору №205-17-П укладена з порушенням вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178.

Відповідно до вимог абзацу 10 пункту 19 Постанови №1178 у разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених пунктом 19 Постанови №1178, замовник обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням Постанови №1178.

Відповідно до вимог підпункту 8 пункту 20 Постанови №1178 повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю повинно містити інформацію, зокрема: випадки для внесення змін до істотних умов договору відповідно до цього пункту.

Однак, на порушення вимог підпункту 8 пункту 20 Постанови №1178 Замовником в повідомленні про внесення змін до договору згідно з Додатковою угодою №1 підставою для внесення змін до істотних умов договору зазначено підпункт 3 пункту 19 Постанови №1178, тоді як у вищевказаній додатковій угоді підставою для внесення змін до договору є підпункт 4 пункту 19 Постанови №1178.

На запит Управління про надання пояснень, зокрема щодо зазначення у повідомленні про внесення змін до договору відповідної підстави Замовник пояснив, що: «У повідомленні про внесення змін до договору зазначена підстава: покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, зазначеної у договорі про закупівлю, оскільки на дату публікації такого повідомлення не було технічної можливості обрати іншу підставу, таку як продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо виконання робіт у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат Замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у Договорі».

Запити й пояснення