Висновок
За результатами аналізу питання відповідності умов договору нормам законодавства встановлено порушення вимог абзацу 1 пункту 17 Особливостей, статті 884 ЦКУ, пункту 103 Постанови № 668.
За результатами аналізу питання відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей встановлено порушення вимог частини третьої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей.
За результатами аналізу питання відповідності умов договору нормам законодавства встановлено порушення вимог абзацу 1 пункту 17 Особливостей, статті 884 ЦКУ, пункту 103 Постанови № 668.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення абзацу 5 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Південний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу процедури закупівлі: 15 січня 2024 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації (далі – ТД) вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (із змінами) (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, відповідності умов договору нормам законодавства, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Старомаяківської сільської ради Березівського району Одеської області (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, ТД, затверджену рішенням уповноваженої особи Замовника від 04.12.2023, тендерну пропозицію учасника товариства з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» (далі – ТОВ «Березівкаагрошляхбуд»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.12.2023, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднене в електронній системі закупівель 14.12.2023, договір від 25.12.2023 № 322 (далі – Договір), пояснення та документи Замовника отримані 15.01.2024 через електронну систему закупівель.
За результатами аналізу питання відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей та відповідності умов договору нормам законодавства встановлено.
Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей ТД формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно із пунктом 8 частини другої статті 22 Закону у ТД зазначається проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Водночас відповідно до частини третьої статті 22 Закону ТД може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством.
У Додатку 4 до ТД Замовника міститься проєкт договору, в якому у пункті 6.2 визначено, що гарантійний строк на дані роботи становить 5 років.
Учасником ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» в складі тендерної пропозиції надано лист-згоду з умовами проєкту договору від 06.12.2023 № 1617, в якому повідомлено про згоду з його умовами.
Відповідно до абзацу 1 пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі – Постанова № 668), які відповідно до Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва, а також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд.
Відповідно до вимог абзаців другого та третього пункту 103 Постанови № 668 гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації.
Гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом.
Аналогічна норма міститься в статті 884 ЦКУ підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно - кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.
Водночас відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 «Загальні положення» Частини ІІ. «Будівництво» ДБН В.2.3.-4:2015 «Автомобільні дороги. Частина І. Проектування. Частина ІІ. Будівництво», при укладанні договорів підряду замовникові доцільно передбачити відповідальність підрядника згідно з мінімально допустимими термінами експлуатаційної придатності елементів дороги відповідно до додатка Л.
Так, згідно з Додатком Л (довідковий) ДБН В.2.3.-4:2015 «Автомобільні дороги. Частина І. Проектування. Частина ІІ. Будівництво», мінімально допустимі строки експлуатаційної придатності елементів дороги становлять, зокрема: земляне полотно – не менше ніж 10 років; основа дорожнього одягу – не менше ніж 8 років; асфальтобетонне покриття – не менше ніж 3 роки.
Таким чином положення пункту 6.2 проєкту договору та Договору, суперечать вимогам пункту 103 Постанови № 668, статті 884 ЦКУ та Додатку Л (довідковий) ДБН В.2.3.-4:2015 «Автомобільні дороги. Частина І. Проектування. Частина ІІ. Будівництво».
На запит Південного офісу Держаудитслужби від 10.01.2024 щодо надання пояснень з даного питання, Замовник 15.01.2024 надав пояснення, в якому зазначив, що дійсно замовником було допущено помилку. Договором підряду визначено зміна істотних умов договору п. 10.13. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених пунктом 19 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, в той же час постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі – Постанова № 668), які відповідно до Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва, а також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд, відповідно до пункту 5 Договір підряду укладається у письмовій формі.
Проте надане Замовником пояснення не спростовує факту встановленого порушення.
Отже, на порушення вимог частини третьої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей Замовник включив до складу тендерної документації інформацію, вимоги щодо наявності якої не передбачені законодавством.
Таким чином, Договір між Замовником та переможцем закупівлі ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» був укладений з порушенням вимог абзацу 1 пункту 17 Особливостей, статті 884 ЦКУ, пункту 103 Постанови № 668.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено.
У підпункті 4.1 пункту 4 Розділу І «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Додатка 2 до ТД Замовник зазначив, що наявність фінансової спроможності підтверджується учасником у складі тендерної пропозиції копією фінансової звітності учасника за останній звітний період, яка складається та подається таким учасником згідно положень Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні». Фінансова звітність надається з відмітками про прийняття органом Держстату та / або з копіями документів, що підтверджують прийняття електронної звітності.
Відповідно до частини першої статті 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік.
Отже, на момент проведення Замовником цієї закупівлі (грудень 2023 року) останнім звітний періодом відповідно до вимог законодавства є 2022 рік.
Проте у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» надано баланс за формою № 1-м та звіт про фінансові результати за формою № 2-м за 9 місяців 2023 року, а не за останній звітний період, тобто за 2022 рік, чим не дотримано вимоги підпункту 4.1 пункту 4 Розділу І Додатка 2 до ТД.
На запит Південного офісу Держаудитслужби від 10.01.2024 щодо надання у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» фінансової звітності за 9 місяців 2023 року, а не за останній звітний період, Замовник 15.01.2024 надав пояснення, в якому зазначив, що так, дійсно, відповідно до частини першої статті 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Метою встановлення такого кваліфікаційного критерію як «Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю» є підтвердження чистого доходу від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) у розмірі не меншому, ніж 100 % від очікуваної вартості предмета закупівлі згідно оголошення про проведення цієї процедури відкритих торгів. Учасником було надано проміжну фінансову звітність, яка склалася за результатами дев’яти місяців, що повністю підтверджує та задовольняє вимоги замовника.
Проте надане Замовником пояснення не спростовує факту встановленого порушення, оскільки Замовник у ТД встановив вимогу про надання учасником у складі тендерної пропозиції копії фінансової звітності саме за останній звітний період.
Отже, на порушення абзацу 5 підпункту 2 пункту 44 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» у зв’язку із невідповідністю його вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 18.01.2024
На виконання висновку моніторингу Договір розірвано за згодою сторін
Оцінка ДАСУ від 19.01.2024
.
Запити й пояснення
10.01.2024 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу цієї закупівлі, відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Південний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02 червня 2016 року № 23, постала потреба в отриманні таких пояснень (інформації та документів).
1. Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
Також надати посилання на сторінку власного вебсайту або іншого офіційного вебсайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).
2. Як Замовник може обґрунтувати рішення про відповідність тендерної пропозиції учасника товариства з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» умовам підпункту 4.1 пункту 4 розділу І «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» Додатка 2 до тендерної документації та визначення його переможцем процедури закупівлі, тоді як учасник у складі пропозиції надав фінансову звітність за 9 місяців 2023 року, а не за останній звітній період?
Відповідно до частини першої статті 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік.
3. Як Замовник може пояснити встановлення в додатку 4 до тендерної документації (пункт 6.2 проєкту договору) та в пункті 6.2 договору від 25.12.2023 № 322 гарантійного строку на дані роботи 5 років?
Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі – Постанова № 668), які відповідно до Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва, а також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд.
Відповідно до вимог абзаців другого та третього пункту 103 Постанови № 668 гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації.
Гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом.
Аналогічна норма міститься в статті 884 ЦКУ підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно - кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.
Водночас відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 «Загальні положення» Частини ІІ. «Будівництво» ДБН В.2.3.-4:2015 «Автомобільні дороги. Частина І. Проектування. Частина ІІ. Будівництво», при укладанні договорів підряду замовникові доцільно передбачити відповідальність підрядника згідно з мінімально допустимими термінами експлуатаційної придатності елементів дороги відповідно до додатка Л.
Так, згідно з Додатком Л (довідковий) ДБН В.2.3.-4:2015 «Автомобільні дороги. Частина І. Проектування. Частина ІІ. Будівництво», мінімально допустимі строки експлуатаційної придатності елементів дороги становлять, зокрема: земляне полотно – не менше ніж 10 років; основа дорожнього одягу – не менше ніж 8 років; асфальтобетонне покриття – не менше ніж 3 роки.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Разом з тим повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
15.01.2024 · Замовник: Відповідь на моніторинг
У межах проведення моніторингу закупівлі надаю пояснення по п.1. Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість? Обгрунтування технічних характеристик визначено відповідно до розробленої проектно-кошторисної документації та відповідно на яку отримано позитивний експертний звіт по результату проходження державної будівельної експертизи. Якісні характеристики визначені відповідно до ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», Кошторисними нормами України «Настанова з визначення вартості будівництва» та «Настанова з визначення вартості проектних, науковопроектних, вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво» затверджених наказом Мінрегіону від 01.11.2021 № 281. Розмір бюджетного призначення розраховано згідно позитивного експертного звіту, без утримання служби замовника та інжинірінгових послуг, а також без проектних, вишукувальних робіт, експертизи та авторського нагляду. Посилання на сторінку власного вебсайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).у - https://staromaiakivska-gromada.gov.ua/news/1701682561/.
2. Як Замовник може обґрунтувати рішення про відповідність тендерної пропозиції учасника товариства з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» умовам підпункту 4.1 пункту 4 розділу І «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» Додатка 2 до тендерної документації та визначення його переможцем процедури закупівлі, тоді як учасник у складі пропозиції надав фінансову звітність за 9 місяців 2023 року, а не за останній звітній період? Так, дійсно, відповідно до частини першої статті 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Метою встановлення такого кваліфікаційного критерію як "Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю" є підтвердження чистого доходу від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) у розмірі не меншому, ніж 100% від очікуваної вартості предмета закупівлі згідно оголошення про проведення цієї процедури відкритих торгів.Учасником було надано проміжну фінансову звітність, яка склалася за результатами дев’яти місяців, що повністю підтверджує та задовольняє вимоги замовника.
3. Як Замовник може пояснити встановлення в додатку 4 до тендерної документації (пункт 6.2 проєкту договору) та в пункті 6.2 договору від 25.12.2023 № 322 гарантійного строку на дані роботи 5 років? Дійсно замовником було допущено помилку. Договором підряду визначено зміна істотних умов договору п. 10.13. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених п.19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, які затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, в той же час Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі – Постанова № 668), які відповідно до Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва, а також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд, відповідно п.5. Договір підряду укладається у письмовій формі. Істотними
умовами договору підряду є:
найменування та реквізити сторін;
місце і дата укладення договору підряду;
предмет договору підряду;
договірна ціна;
строки початку та закінчення робіт (будівництва об'єкта);
права та обов'язки сторін;
порядок забезпечення виконання зобов'язань за договором
підряду;
умови страхування ризиків випадкового знищення або
пошкодження об'єкта будівництва;
порядок забезпечення робіт проектною документацією, ресурсами
та послугами;
порядок залучення субпідрядників;
вимоги до організації робіт;
порядок здійснення замовником контролю за якістю ресурсів;
умови здійснення авторського та технічного нагляду за
виконанням робіт; { Пункт 5 доповнено абзацом згідно з Постановою
КМ N 601 ( 601-2009-п ) від 17.06.2009 }
джерела та порядок фінансування робіт (будівництва об'єкта);
порядок розрахунків за виконані роботи;
порядок здачі-приймання закінчених робіт (об'єкта
будівництва);
гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації
об'єкта будівництва), порядок усунення недоліків;
відповідальність сторін за порушення умов договору підряду;
порядок врегулювання спорів;
порядок внесення змін до договору підряду та його розірвання. З огляду на вищевикладене гарантійний строк на роботи не є істотною умовою договору підряду, що може бути( та буде) відкореговано додатковою угодою, з метою приведення у відповідність договору підряду в частині вимог абзаців другого та третього пункту 103 Постанови № 668 гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації.