Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення частини восьмої статті 12 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ФІРМА «ХІМЗАХИСТ», своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо недопущення встановлених порушень в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 грудня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та внесення змін до неї, Постанови від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель товариства з обмеженою відповідальністю «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ», на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію затверджену рішенням уповноваженої особи від 12.07.2023 № 23-3102-ТД, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерна пропозиція товариства з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНА ФІРМА «ХІМЗАХИСТ» (далі – ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ФІРМА «ХІМЗАХИСТ»), повідомлення про намір укласти договір від 31.08.2023, договір про закупівлю від 20.10.2023 № 4600008525 на суму 18 468 000,00 гривень з ПДВ, пояснення та документи Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 07.12.2023.
За результатами моніторингу установлено, що відповідно до умов пункту 4 «Строк, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними» розділу III тендерної документації до закінчення строку протягом якого тендерні пропозиції є дійсними замовник має право вимагати від учасників продовження строку дії тендерних пропозицій.
Учасник має право, зокрема: «- відхилити таку вимогу (шляхом надання відповідної інформації в письмовому та/або електронному вигляді), не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції (у разі якщо таке забезпечення вимагається замовником);
- погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції (у разі якщо таке забезпечення вимагається замовником), шляхом надання такого погодження у вигляді відповідного документа в письмовому (на адресу замовника) та/або електронному вигляді (через електронну систему закупівель або на електронну пошту, зазначену в п.2.3 Розділу І Загальні положення)».
Таким чином, у тендерній документації Замовник установив вимогу щодо надання документів, визначених у пункті 4 розділу III тендерної документації у паперовому вигляді, чим порушив вимоги частини восьмої статті 12 Закону, якою визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі.
Постановою Касаційного адміністративного суду Верховного Суду України від 02.03.2023 у справі № 640/26603/21 (далі – Постанова) суд виснував, що публічна закупівля здійснюється поетапно, завершальним етапом якого є укладення та виконання договору.
Враховуючи те, що принцип прозорості повинен застосовуватись на усіх етапах закупівель, а електронна система закупівель забезпечує, зокрема, обмін інформацією і документами саме в електронному вигляді, виключним способом взаємодії між учасниками закупівлі та Замовником є електронна система закупівель.
Окрім цього, в цій же Постанові наголошено, що дана правова норма стосується як учасників так і переможця/ів торгів.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.12.2023
Аргументовані заперечення
до висновку Державної аудиторської служби України від 22.12.2023 про результати моніторингу процедури закупівлі
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-000629-a
Згідно з висновком Державної аудиторської служби України від 22.12.2023 про результати моніторингу процедури закупівлі встановлено, що Замовником установив вимогу щодо надання документів, визначених у пункті 4 розділу III тендерної документації у паперовому вигляді, чим порушив вимоги частини восьмої статті 12 Закону, якою визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Замовник аргументовано не погоджується з висновком Державної аудиторської служби України від 22.12.2023 про результати моніторингу процедури закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-000629-a з огляду на таке.
Згідно статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.
Пункт 11 частини 2 статті 22 Закону передбачає, що в тендерній документації зазначаються такі відомості: строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Пунктом 7 статті 26 Закону передбачено, що тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку. Тож тендерна документація повинна містити строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, самостійно встановлений замовником.
Пунктом 4 розділу ІІІ Тендерної документації зазначено «Тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 120 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій та втрачають чинність з моменту укладання договору про закупівлю або прийняття рішення про відміну тендеру (визнання тендеру таким, що не відбувся).
До закінчення цього строку замовник має право вимагати від учасників продовження строку дії тендерних пропозицій.
Учасник має право:
- відхилити таку вимогу (шляхом надання відповідної інформації в письмовому та/або електронному вигляді), не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції (у разі якщо таке забезпечення вимагається замовником);
- погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції (у разі якщо таке забезпечення вимагається замовником), шляхом надання такого погодження у вигляді відповідного документа в письмовому (на адресу замовника) та/або електронному вигляді (через електронну систему закупівель або на електронну пошту, зазначену в п.2.3 Розділу І Загальні положення);
- у разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель».
Тобто Замовник передбачив різні можливі шляхи отримання інформації від учасника, в тому числі через електронну систему закупівель.
Порядком функціонування електронної системи закупівель та проведення авторизації електронних майданчиків, який затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 24.02.2016 № 166, визначено, що адміністратором системи є юридична особа, визначена Мінекономрозвитку відповідальною за забезпечення функціонування та наповнення веб-порталу.
Наказом Мінекономрозвитку від 18.03.2016 № 473 (зі змінами) веб-порталом Уповноваженого органу з питань закупівель у складі системи визначено інформаційно-телекомунікаційну систему “Prozorro” за адресою в мережі Інтернет: www.prozorro.gov.ua , а відповідальним за забезпечення функціонування та наповнення веб-порталу - Державне підприємство "ПРОЗОРРО".
Електронний майданчик – це апаратно-програмний комплекс, який реалізує функціонал системи електронних закупівель та надає доступ до неї замовникам, постачальникам, іншим користувачам. Технічні можливості публікації інформації через усі майданчики, що входять до системи ProZorro, розроблені у відповідності до технічного завдання адміністратора системи електронних закупівель, яким є ДП “ПРОЗОРРО”.
Звертаємо увагу, що згідно з пунктом 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 11.06.2020 № 1082 (далі – Порядок), розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником/ЦЗО/учасником/постачальником/органом оскарження /органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника/ЦЗО/учасника/постачальника/органу оскарження/органів державного фінансового контролю. Оприлюднення інформації на веб-порталі здійснюється електронною системою закупівель автоматично.
Виходячи з викладеного вище, ані Закон, ані Порядок не встановлюють жодних конкретних вимог щодо способу подання саме вимоги про продовження строку дії тендерної пропозиції.
Крім того, Замовник звернувся листом від 26.12.2023 №ТОВВИХ-23-18683 до Державного підприємства «ПРОЗОРРО» (додається) щодо виконання норм Закону, та отримали листом від 27.12.2023 №206/01/1920/11 (додається) відповідь, що на даний час у Системі технічно не реалізована можливість замовнику вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії їх тендерних пропозицій, учаснику процедури закупівлі надавати відповідь на таку вимогу замовника.
Оскільки після закінчення строку подання пропозицій в учасників процедури закупівлі відсутня можливість завантажувати будь-які документи, крім виправлення невідповідностей протягом 24 годин, то залежно від прийнятого рішення, останні мають можливість направити погодження (відмову) на вимогу замовника, щодо продовження строку дії тендерної пропозиції, офлайн, наприклад, на електронну пошту чи на юридичну / фактичну адресу замовника.
Також зауважуємо, що при проведенні зазначеної закупівлі Замовник не звертався до учасників із запитом на продовження строку тендерних пропозицій.
Враховуючи викладене вище, Замовником в тендерній документації належним чином зазначена вся інформація, зокрема і у відповідності до технічних можливостей електронної системи закупівель та статті 22 Закону.
Отже, порушення Замовником частини восьмої статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» відсутні.
Окремо зауважуємо, що висновок ДАСУ від 22.12.2023 про результати моніторингу процедури закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-000629-a буде оскаржено Замовником до суду у передбачений Законом строк, про що буде зазначено в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.
Запити й пояснення
05.12.2023 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі послуг ізоляційних робіт (Ремонт ізоляційного покриття вихідних шлейфів Ду700 КС Лубни) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-07-13-000629-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань:
1. Надати інформацію та розрахунки з підтвердними документами (проектно-кошторисну документацію, технічне завдання, дефектні акти, експертні звіти, тощо), щодо обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Надати посилання на сторінку власного веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, обґрунтування розміру очікуваної вартості предмета закупівлі.
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати відповідно до пункту 5 статті 8 Закону через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема, за невиконання службовою особою законних вимог представників органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
07.12.2023 · Замовник: ПОЯСНЕННЯ на запит Державної аудиторської служби України від 05.12.2023 по процедурі закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-000629-a
Щодо вказаного запиту надаємо такі пояснення:
1. По першому питанню, технічні вимоги та якісні характеристики предмета закупівлі сформовані відповідно до:
1. ДСТУ 4219-2003 Трубопроводи сталеві магістральні. Загальні вимоги до захисту від корозії.
2. ДСТУ 7238:2011 Система стандартів безпеки праці. Засоби колективного захисту працюючих. Загальні вимоги та класифікація.
3. ДСТУ 7239:2011 Система стандартів безпеки праці. Засоби індивідуального захисту. Загальні вимоги та класифікація.
4. ДБН А.3.2-2-2009 «Державні будівельні норми. Система стандартів охорони праці. Охорона праці і промислова безпека в будівництві. Основні положення» (СНИП-ІІІ-42-80*, MOD).
5. ДСТУ Б А.3.2-7:2009 Система стандартів безпеки праці. Роботи фарбувальні. Вимоги безпеки.
6. ДСТУ-Н Б В.2.1-28:2013 Настанова щодо проведення земляних робіт, улаштування основ та спорудження фундаментів.
7. ДСТУ ISO 2409:2019 Фарби та лаки. Випробування методом решітчастих надрізів (ISO 2409:2013, IDT).
8. ДСТУ ISO 2808:2019 Фарби та лаки. Визначення товщини плівки (ISO 2808:2019, IDT).
9. ДСТУ ISO 4624:2019 Фарби та лаки. Визначення адгезії методом відриву (ISO 4624:2016, IDT).
10. ДСТУ-Н Б А.3.1-29:2015 Нанесення захисних покривів та улаштування теплової ізоляції. Настанова.
11. ДСТУ ISO 8501-1:2015 Підготовка сталевих поверхонь перед нанесенням фарб і подібної продукції. Візуальне оцінювання чистоти поверхні. Частина 1. Ступені іржавіння та ступені підготовки непофарбованих сталевих поверхонь і сталевих поверхонь після повного видалення попередніх покриттів (ISO 8501-1:2007, IDT).
12. ДСТУ ISO 8501-3:2015 Підготовка сталевих поверхонь перед нанесенням фарб і подібної продукції. Візуальне оцінювання чистоти поверхні. Частина 3. Ступінь підготовки зварних швів, ребер та інших ділянок, які мають дефекти поверхні (ISO 8501-3:2006, IDT).
13. ДСТУ ISO 12944-5:2020 Фарби та лаки. Захист від корозії сталевих конструкцій захисними лакофарбовими системами. Частина 5. Захисні лакофарбові системи (ISO 12944-5:2019, IDT).
14. ДСТУ ISO 16276-1:2015 Захист від корозії сталевих конструкцій за допомогою захисних лакофарбових систем. Оцінка, та критерії придатності прилипання/відлипання (міцності відокремлення) лакофарбового покриття. Частина 1. Випробування на витяжку (ISO 16276-1:2007, IDT).
15. ДСТУ ISO 19840:2015 Фарби та лаки. Захист від корозії сталевих конструкцій захисними лакофарбовими системами. Вимірювання й критерії прийнятності товщини сухих плівок покриття на шорстких поверхнях (ISO 19840:2012, IDT).
16. НПАОП 0.00-1.15-07 Правила охорони праці під час виконання робіт на висоті.
17. НПАОП 28.0-1.30-12 Правила охорони праці під час роботи з абразивним інструментом.
18. НПАОП 60.3-1.01-10 Правила безпечної експлуатації магістральних газопроводів.
19. СНиП 2.05.06-85 Магистральные трубопроводы.
20. СНиП ІІІ-42-80* Правила производства и приемки работ. Магистральные трубопроводы.
21. Постанова КМУ від 13.04.2011 № 461 «Порядок прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів».
22. СОУ-Н МПЕ 60.3.006:2005 «Правила безпечного виконання робіт в охоронних зонах магістральних та міжпромислових трубопроводів».
23. Закон України «Про використання ядерної енергії та радіаційну безпеку» № 40/95-ВР від 08.02.1995.
24. Закон України «Про захист людини від впливу іонізуючих випромінювань» №15/98 BP від 14.01.1998.
25. Закон України «Про поводження з радіоактивними відходами» №255/95-ВР від 30.06.1995.
26. ДСП 6.177-2005-09-02 Основні санітарні правила забезпечення радіаційної безпеки України, затверджено наказом Міністерства охорони здоров'я України від 02.02.2005 № 54, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20.05.2005 за № 552/10832.
27. ДГН 6.6.1-6.5.001-98 (НРБУ-97) Норми радіаційної безпеки України. № 62 від 01.12.1997 з Доповненням: Радіаційний захист від джерел потенційного опромінення НРБУ-97/Д- 2000 (ДГН 6.6.1.-6.5.061-2000). Затверджено постановою Головного державного санітарного лікаря України від 12.07.2000 № 116.
28. ДСТУ EN ISO 17637:2017 Неруйнівний контроль зварних швів. Візуальний контроль з'єднань, виконаних зварюванням плавленням
29. ДСТУ EN 13018:2017 Неруйнівний контроль. Візуальний контроль. Загальні принципи.
30. ДСТУ EN 13927:2005 Неруйнівний контроль. Контроль візуальний. Устатковання
31. ВБН В3.1-00013741-08:2008 «Магістральні газопроводи. Лінійна Частина. Капітальний ремонт».
32. ГБН В.3.1-00013741-12:2011 «Магістральні газопроводи. Ремонт дуговим зварюванням в умовах експлуатації».
Відповідно до частини першої статті 24 Закону України «Про стандартизацію» національні стандарти, кодекси усталеної практики, зміни до них та розроблені національним органом стандартизації каталоги видаються, відтворюються та розповсюджуються національним органом стандартизації.
Забороняється повністю чи частково видавати, відтворювати з метою розповсюдження і розповсюджувати як офіційні видання будь-які національні стандарти, кодекси усталеної практики та розроблені національним органом стандартизації каталоги або їх частини на будь-яких носіях інформації без дозволу національного органу стандартизації чи уповноваженої ним особи (частина третя статті 25 Закону України «Про стандартизацію»).
З урахуванням вказаних обставин, ТОВ «Оператор ГТС України» не має права розповсюджувати тексти національних стандартів, в тому числі в електронній формі, будь-яким стороннім організаціям без дозволу національного органу стандартизації України чи уповноваженої ним особи.
Технічні, якісні характеристики визначено на підставі Технічного звіту філії НТЦ «Техдіагаз» «Комплексне обстеження засобів протикорозійного захисту та корозійного стану технологічних трубопроводів обв’язки КС Лубни Лубенського ЛВУМГ ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» північний регіон» 2019.КО.32-ЕХЗ-КС.
В обсягах виконання ремонтних робіт передбачається також проведення неруйнівного контролю (далі – НРК) кільцевих зварних з`єднань та повздовжніх швів трубопроводів ТО КС. За результатами НРК, за необхідності, передбачається частковий ремонт дефектних швів та ділянок трубопроводів. Після проведення робіт по відновленню захисного покриття ТТО КС заплановано відновлення захисного лакофарбового покриття запірної арматури вихідних шлейфів КС Лубни.
Очікувана вартість предмета закупівлі визначена відповідно до Примірної методики визначення вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275 (зі змінами) та чинного «Порядку визначення очікуваної вартості товарів, робіт та послуг в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» методом порівняння ринкових цін на підставі отриманих комерційних пропозицій від потенційних постачальників.
2. По другому питанню, Товариство є Замовником в окремій сфері господарювання та під час проведення публічних закупівель діє виключно в межах Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та керуючись частиною першою статті 10 Закону самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме:
1) оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель, тендерну документацію та проект договору про закупівлю:
оголошення про проведення відкритих торгів - не пізніше ніж за 15 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині третій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж;
оголошення про проведення конкурентного діалогу - не пізніше ніж за 15 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині третій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж;
оголошення про проведення торгів з обмеженою участю - не пізніше ніж за 30 днів до кінцевої дати отримання документів, поданих на кваліфікаційний відбір;
2) оголошення про проведення спрощеної закупівлі та проект договору про закупівлю - не пізніше ніж за шість робочих днів до кінцевого строку подання пропозицій;
3) зміни до тендерної документації та роз’яснення до неї (у разі наявності) у машинозчитувальному форматі - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення або надання роз’яснень.
У хронологічному порядку відображаються зміни до тендерної документації та кінцевий строк подання тендерних пропозицій, який був визначений відповідно до кожної із змін до тендерної документації;
4) зміни до оголошення про проведення спрощеної закупівлі та/або вимог до предмета закупівлі - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення;
5) оголошення з відомостями про укладену рамкову угоду (у разі здійснення закупівлі за рамковими угодами) - не пізніше ніж через сім днів з дня укладення рамкової угоди;
6) протокол кваліфікаційного відбору - протягом одного дня з дня його затвердження;
7) протокол розгляду тендерних пропозицій - протягом одного дня з дня його затвердження;
8) повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
9) інформацію про відхилення тендерної пропозиції/пропозиції учасника - протягом одного дня з дня прийняття рішення про відхилення;
10) договір про закупівлю та всі додатки до нього - протягом трьох робочих днів з дня його укладення;
11) повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін;
12) звіт про виконання договору про закупівлю - протягом 20 робочих днів з дня виконання сторонами договору про закупівлю або закінчення строку дії договору про закупівлю, за умови його виконання сторонами, або його розірвання;
13) звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель - протягом трьох робочих днів з дня укладення договору про закупівлю.
Згідно частини четвертої зазначеної вище статті Закону інформація, зазначена у частині першій цієї статті, може додатково оприлюднюватися замовником в інших засобах масової інформації, на веб-сайті замовника (за наявності) або на веб-сайтах відповідних органів державної влади та органів місцевого самоврядування.
При цьому, положення статті 10 Закону не містять як вимог щодо публікації замовником на своєму веб-сайті інформації щодо обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі, так і вимог щодо обов'язку замовника оприлюднювати зазначену інформацію. Відповідна інформація наводиться замовником у тендерній документації, відповідно до вимог Закону.
Щодо оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі на власному веб-сайті Товариства, звертаємо увагу, що відповідно до пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (далі – Постанова № 710) обов`язок обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі покладається виключно на головних розпорядників бюджетних коштів (розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня) та суб’єктів господарювання державного сектору економіки.
Відповідно до частини другої статті 22 Господарського кодексу України суб'єктами господарювання державного сектора економіки є суб'єкти, що діють на основі лише державної власності, а також суб'єкти, державна частка у статутному капіталі яких перевищує п'ятдесят відсотків чи становить величину, яка забезпечує державі право вирішального впливу на господарську діяльність цих суб'єктів.
З аналізу цієї норми випливає, що до суб’єктів господарювання державного сектора економіки належать:
- суб’єкти, що діють на основі лише державної власності; та
- суб’єкти, у статутному капіталі яких частка держави, розмір (величина) якої або перевищує 50%, або становить іншу величину, яка при цьому забезпечує державі право вирішального впливу на господарську діяльність цього суб’єкта.
1.1. Відповідно до пунктів 2.1 та 2.2. Статуту Товариства, затвердженого рішенням єдиного учасника АТ «Магістральні газопроводи України» № 01/2020 від 01.01.2020, ТОВ «Оператор ГТС України» є юридичною особою приватного права, створеною у формі товариства з обмеженою відповідальністю за законодавством України, та діє як самостійний суб’єкт господарювання відповідно до законодавства та Статуту.
Відповідно до п. 4.1. Статуту майно Товариства складається з основних засобів, обігових коштів, акцій (часток) у статутному (складеному) капіталі господарських товариств, а також інших активів, відображених у балансі Товариства. Товариство має право володіти, користуватись та розпоряджатися майном, що належить йому на праві власності, відповідно до та з урахуванням обмежень, встановлених законодавством, Статутом та внутрішніми документами Товариства.
Відповідно до п. 4.4. Статуту все майно, передане до статутного капіталу Товариства або набуте Товариством на законних підставах, є власністю Товариства. Державне майно, передане Товариству на відповідному майновому праві, не включається до статутного капіталу Товариства і використовується відповідно до законодавства.
Згідно з пунктом 5.1. Статуту Товариства статутний капітал Товариства сформований у розмірі 3 870 886 421 грн. 19 коп., шляхом внесення засновником грошового вкладу у розмірі 20 000 000 грн. 00 коп. та додаткового негрошового вкладу у вигляді власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, розмір якого становить 3 850 886 421 грн. 19 коп.
Звертаємо увагу, що 21.11.2019 єдиним учасником Товариства (АТ «Укртрансгаз») було прийнято рішення № 25 згідно з яким було вирішено:
«1. Надати згоду на вчинення ТОВ «Оператор ГТС України» значного правочину шляхом збільшення статутного капіталу за рахунок додаткового вкладу AT «Укртрансгаз» у негрошовій формі, а саме, шляхом відчуження AT «Укртрансгаз» на користь Товариства власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами.
2. Затвердити грошову оцінку додаткового вкладу у негрошовій формі в сумі 3 209 072 017, 62 грн (без ПДВ) та 3 850 886 421, 19 грн. (з ПДВ).
3. Визначити загальну суму збільшення статутного капіталу Товариства в розмірі 3 850 886 421, 19 грн.
4. Визначити запланований розмір статутного капіталу Товариства 3 870 886 421,19 грн.
5. Встановити строк для внесення додаткового вкладу у негрошовій формі до 01.12.2019 року».
Рішенням єдиного учасника Товариства (АТ «Укртрансгаз») від 06.12.2019 № 29 було вирішено:
«1. Затверджені результати внесення до статутного капіталу ТОВ «Оператор ГТС України» додаткового вкладу АТ «Укртрансгаз», як єдиного учасника ТОВ «Оператор ГТС України», у негрошовій формі, який сформований шляхом внесення АТ «Укртрансгаз» власних необоротних та оборотних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, переданих АТ «Укртрансгаз» та прийнятих ТОВ «Оператор ГТС України» 22.11.2019 згідно з Актами приймання-передачі, розмір якого становить 3 850 886 421,19 грн.
2. Затвердити розмір частки АТ «Укртрансгаз» у статутному капіталі ТОВ «Оператор ГТС України» у розмірі 100% статутного капіталу номінальною вартістю у розмірі 3 870 775 421,19 грн з урахуванням фактично внесеного додаткового вкладу у негрошовій формі.
3. Затвердити розмір збільшеного статутного капіталу ТОВ «Оператор ГТС України» у сумі 3 870 886 421,19 грн з урахуванням фактично внесеного додаткового вкладу у негрошовій формі.
4. Внести зміни до статуту шляхом затвердження його в новій редакції».
Вказане доводить, що: по-перше, все майно, передане до статутного капіталу Товариства або набуте Товариством на законних підставах, є власністю Товариства, яке належить йому на праві приватної власності; по-друге, господарська діяльність з транспортування природного газу магістральними газопроводами здійснюється Товариством на основі як держаного, так і власного майна.
Таким чином, ТОВ «Оператор ГТС України» не є суб’єктом господарювання, який діє на основі лише державної власності, передбаченим диспозицією ч. 2 ст. 22 ГК України, що є ознакою приналежності такого суб’єкта господарювання до суб’єктів господарювання державного сектора економіки.
1.2. Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права – це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Частинами 1 та 2 статті 12 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначено, що розмір статутного капіталу товариства складається з номінальної вартості часток його учасників, виражених у національній валюті України.
Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства може додатково визначатися у відсотках. Розмір частки учасника товариства у відсотках повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки та статутного капіталу товариства.
З наведених положень законодавства вбачається, що суб'єкт господарювання вважається таким, у статутному капіталі якого є корпоративні права держави, у випадку, якщо державі належать корпоративні права (частки) у статутному капіталі (майні) такого суб'єкта господарювання.
Згідно з пунктом 6.1 Статуту Товариства, затвердженого рішенням АТ «МГУ» № 01/2020 від 01.01.2020 АТ «Магістральні газопроводи України» володіє часткою в розмірі 100% статутного капіталу Товариства.
Згідно з п. 7.1. Статуту Засновником та єдиним учасником Товариства є акціонерне товариство "Магістральні газопроводи України" (ідентифікаційний код юридичної особи 41089111) ("Учасник").
Як вбачається з вищенаведеного на момент оголошення зазначеної процедури закупівлі – 13 липня 2023 року, в статутному капіталі ТОВ "Оператор ГТС України" були наявні корпоративні права виключно акціонерного товариства "Магістральні газопроводи України" (ідентифікаційний код юридичної особи 41089111), а корпоративні права держави у статутному капіталі Товариства – відсутні.
Таким чином, на момент оголошення зазначеної процедури закупівлі – 13 липня 2023 року, Товариство не належало до підприємств державного сектору економіки, оскільки не підпадало під жодну з ознак підприємств державного сектору економіки, наведену в ст. 22 Господарського кодексу України:
- Товариство не діяло на основі лише державної власності; та
- у статутному капіталі Товариства частка держави, розмір (величина) не перевищувала 50%, та не становила іншу величину, яка забезпечувала державі право вирішального впливу на господарську діяльність Товариства.
У відповідності до частини першої статті 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.
З урахуванням вказаних обставин, дія пункту 4-1 Постанови № 710 на дану закупівлю не поширюється.
Водночас Товариство є замовником у розумінні Закону як юридична особа, що здійснює діяльність у сфері забезпечення транспортування природного газу на користь третіх осіб (замовників) (пункт 4 частини першої, пункт 1 частини другої статті 2 Закону).
Додатки: 1. Технічний звіт філії НТЦ «Техдіагаз» «Комплексне обстеження засобів протикорозійного захисту та корозійного стану технологічних трубопроводів обв’язки КС Лубни Лубенського ЛВУМГ ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» північний регіон» 2019.КО.32-ЕХЗ-КС.
2. Результати електрометричного діагностування (корозійні карти).
3. Розрахунок очікуваної вартості.
4. Комерційна пропозиція ТОВ Будівельно-монтажне управління «Енергоюжспецстрой».
5. Комерційна пропозиція ТОВ «Інститут транспортно-енергетичних систем України».
6. Комерційна пропозиція ТОВ «ОРМА-ОЛІМП».
7. Комерційна пропозиція «Будівельна фірма «ХІМЗАХИСТ».
8. Статут ТОВ «ОПЕРАТОР ГТС УКРАЇНИ» (редакція від 01.01.2020).
Інформацію та документи стосовно проведення процедури закупівлі розміщено за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-000629-a