Капітальний ремонт з усунення аварій у Комунальному закладі «Харківська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів № 74 Харківської міської ради Харківської області» по вул....

Висновок

Порушення вимог частини першої статті 41 Закону в частині невідповідності договору про закупівлю нормам ЦКУ.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 8 частини другої та вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей.

За результатами аналізу питання відповідності умов договору основним вимогам до укладання договорів відповідно до норм Закону встановлено порушення вимог частини першої статті 41 Закону в частині невідповідності нормам ЦКУ.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, дотримання порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства під час внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законом – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом приведення у відповідність умов Договору відповідно до вимог абзацу третього пункту 103 «Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» Постанови № 668 та частини першої статті 884 ЦКУ, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 05 грудня 2023 року.

Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, дотримання порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору основним вимогам до укладання договорів відповідно до норм Закону, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства під час внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законом.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2023 рік Управління з будівництва, ремонту та реконструкції департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 18.08.2023 № 130, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 29.08.2023, тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «ТБК ТІТАН» (далі – ТОВ «ТБК ТІТАН»), протокольне рішення уповноваженої особи Замовника про визначення переможця процедури закупівлі від 04.09.2023 № 151, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю від 04.09.2023, договір від 18.09.2023 № 711 (далі – Договір), додаткову угоду від 18.09.2023 № 1 до Договору, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю від 18.09.2023, пояснення та документи від 21.11.2023, отримані від Замовника через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель.

Моніторингом процедури закупівлі встановлено, що у пункті 2.2 розділу ІІ «Якість будівельних робіт» «Проект договору» Додатку № 4 до тендерної документації та відповідно у пункті 2.2 розділу ІІ «Якість будівельних робіт» Договору зазначено, що підрядник гарантує надійність і якість виконаних робіт і можливість експлуатації об’єкта протягом 5 років з дати приймання робіт у повному обсязі Замовником. Водночас, умовами Проекту договору (Додаток 4 до тендерної документації) та Договору передбачено, що Сторони укладають договір з урахуванням положень, передбачених Законом та Особливостями.

Відповідно до пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону та цих особливостей.

Згідно частини першої статті 884 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.

Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 затверджено «Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» (далі – Постанова № 668), які відповідно до ЦКУ визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва та положення яких застосовуються також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд.

Відповідно до вимог абзаців другого та третього пункту 103 Постанови № 668 гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації (далі - гарантійний строк якості). Гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом. Відповідно до пункту 5 «Укладення договору підряду» Постанови № 668 істотною умовою договору підряду є гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об’єкта будівництва), порядок усунення недоліків. Тобто, нормами цього пункту закріплено тотожність понять «гарантійний строк якості закінчених робіт» та «строк експлуатації об'єкта будівництва» для договорів будівельного підряду.

Враховуючи вищевикладене, за результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що гарантійний строк експлуатації об’єкта будівництва «Капітальний ремонт з усунення аварій у Комунальному закладі «Харківська загальноосвітня школа I-III ступенів № 90 Харківської міської ради Харківської області» по просп. Гагаріна, 207 в м. Харків (45453000-7 – капітальний ремонт і реставрація)» становить менше десяти років від дня його прийняття замовником, що не відповідає нормам частини першої статті 884 ЦКУ та абзацу третього пункту 103 «Загальних умов укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» Постанови № 668.

Крім того, відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Згідно із пунктом 8 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначається проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. При цьому, відповідно до частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством.

Отже, в порушення вимог частини третьої статті 22 Закону та вимог пункту 28 Особливостей Замовник включив до складу тендерної документації інформацію, вимоги щодо наявності якої не передбачені законодавством. Таким чином, Договір між Замовником та переможцем закупівлі ТОВ «ТБК ТІТАН» укладений з порушенням вимог частини першої статті 41 Закону в частині невідповідності нормам ЦКУ.

Таким чином, в порушення вимог пункту 8 частини другої статті 22 Закону, Проект договору (Додаток № 4) до тендерної документації, складений Замовником з порушенням частини першої статті 884 ЦКУ та абзацу третього пункту 103 «Загальних умов укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві».

Усунення порушень

Звіт замовника від 12.12.2023

Інформація про вжиття заходів щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель

14 листопада 2023 року Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (надалі за текстом – Держаудитслужба) розпочато моніторинг закупівлі по предмету «Капітальний ремонт з усунення аварій у Комунальному закладі «Харківська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів № 74 Харківської міської ради Харківської області» по вул. Туркестанській, 1 в м. Харків (45453000-7 капітальний ремонт і реставрація)» (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2023-08-18-009399-a).

21 листопада 2023 року Замовником було надано пояснення на запит Держаудитслужби на надання пояснення.

5 грудня 2023 року за результатами моніторингу Держаудитслужбою складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-08-18-009399-a, у констатуючий частині якого зокрема вказано, що в порушення вимог пункту 8 частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), Проект договору (Додаток № 4) до тендерної документації, складений Замовником з порушенням частини першої статті 884 ЦКУ та абзацу третього пункту 103 «Загальних умов укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві».

З огляду на вказане, Держаудитслужбою зазначено, що за результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 8 частини другої та вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178. За результатами аналізу питання відповідності умов договору основним вимогам до укладання договорів відповідно до норм Закону встановлено порушення вимог частини першої статті 41 Закону в частині невідповідності нормам ЦКУ.

Одночасно для Замовника визначено наступні зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель: З огляду на встановлені порушення законодавства у порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень): сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом приведення у відповідність умов Договору відповідно до вимог абзацу третього пункту 103 «Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» Постанови № 668 та частини першої статті 884 ЦКУ, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Враховуючи вищевикладене, Замовник зауважує, що відповідно до п. 103 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.12.2005 № 668, підрядник гарантує якість закінчених робіт і змонтованих конструкцій, досягнення показників, визначених у проектній документації, та можливість їх експлуатації протягом гарантійного строку. Гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації. Гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом.

Згідно зі ст. 884 ЦК України підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.

Таким чином, з викладеного чітко вбачається, що чинне законодавство розмежовує поняття «гарантійний строк якості закінчених робіт» та «гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва».

При цьому, звертаємо увагу, що норми чинного законодавства України містять імперативні приписи стосовно мінімального гарантійного строку саме експлуатації об’єкту будівництва тривалістю у десять років, в той же час норми чинного законодавства України не встановлюють мінімального гарантійного строку якості виконаних підрядних робіт.

В цьому аспекті слід зазначити, що проєкт договору про закупівлю у складі тендерної документації та укладений договір у п. 2.2. містив умову щодо гарантійного строку саме якості виконаних робіт, в той час як гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва чітко визначений у чинному законодавстві України – 10 років, при цьому більшого гарантійного строку у даному договорі не визначалось, тому додатково про вказаний гарантійний строк не вказується.

Таким чином, положення п. 2.2. договору стосуються лише гарантійних строків щодо якості виконаних робіт та жодним чином не стосуються гарантійний строків експлуатації об’єкта будівництва.

З огляду на виникнення деяких суперечностей у тлумаченні вказаного пункту, з метою реагування на висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, між Замовником та Підрядником укладено додаткову угоду № 2 від 12.12.2023 до договору № 711 від 18.09.2023, в якій Розділ ІІ. «Якість будівельних робіт» викладено в новій редакції, чим зокрема врегульовано питання щодо гарантійних строків – пункт 2.2. Договору - Підрядник гарантує якість виконаних робіт і змонтованих конструкцій, досягнення показників, визначених у проєктній документації та можливість експлуатації протягом гарантійного строку. Гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій та експлуатації об’єкта встановлюється 10 років з дати приймання робіт у повному обсязі Замовником.

Вказану додаткову угоду буде оприлюднено в електронній системі закупівель у порядку, передбаченому чинним законодавством у сфері публічних закупівель.

З метою недопущення у подальшому будь-яких неточностей та/або протирічь з вищевикладеного питання, Замовником проведено відповідні роз’яснювальні роботи, в тому числі і звернуто увагу на стилістику викладення положень проєктів договорів в подальшій роботі.

З огляду на вищевикладене, Замовником повністю та у визначений Висновком спосіб та термін виконано зобов’язання Держаудитслужби та оприлюднено в електронній системі закупівель інформацію, що свідчить про вжиття відповідних заходів.

Оцінка ДАСУ від 19.12.2023

Замовником укладено додаткову угоду від 12.12.2023 № 2 до договору від 18.09.2023 № 711 та внесено зміни у Розділ ІІ. «ЯКІСТЬ БУДІВЕЛЬНИХ РОБІТ» договору: "2.2. Підрядник гарантує якість виконаних робіт і змонтованих конструкцій, досягнення показників, визначених у проєктній документації та можливість експлуатації протягом гарантійного строку. Гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій та експлуатації об’єкта встановлюється 10 років з дати приймання робіт у повному обсязі Замовником.".

Запити й пояснення