Комплект спеціального обладнання та програмного забезпечення

Висновок

За результатами моніторингу встановлено не відхилення пропозиції ТОВ «ГЕТ ІТ» всупереч пункту 1 частини 13 статті 14 Закону № 922 та підпункту 1 пункту 5 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі.

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог оголошення про закупівлю вимогам законодавства у сфері закупівель, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5, 10 Закону України від 26.01.1993 №2939 «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю товару від 24.10.2023 № 70 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 28 листопада 2023 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог оголошення про закупівлю вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон № 922) та Особливостям здійснення закупівель на період дії правового режиму воєнного стану, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 № 1275 (далі – Особливості № 1275), розгляду пропозицій, своєчасності укладання договору та його оприлюднення.

Під час моніторингу проаналізовано: оголошення про проведення спрощеної закупівлі, пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕТ ІТ» (далі – ТОВ «ГЕТ ІТ»), повідомлення про намір укласти договір від 09.10.2023, звіт до договору про закупівлю, договір про закупівлю товару за державні кошти від 24.10.2023 № 70, відповідь Замовника, опубліковану в електронній системі закупівель 21.11.2023.

Пунктом 4 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі Замовником визначено вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження. Пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів, зокрема: підпунктом 8 визначено наявність в учасників Довідки про виконання аналогічного(их) договору(ів) щодо предмету закупівлі цієї закупівлі, які повинні свідчити про те, що учасник має досвід виконання аналогічного(их) договору(ів). Аналогічним(и) договором (ами) є договір (ори) за предметом цієї закупівлі. Надана довідка повинна містити наступну інформацію про виконання аналогічного(их) договору(ів): найменування замовника; адресу/місцезнаходження замовника; телефон замовника; найменування товару, що був предметом закупівлі; рік (роки) постачання товару; вартість договору (ів); інформацію про виконання договору в повному обсязі.

Моніторингом установлено, що в пропозиції ТОВ «ГЕТ ІТ» міститься «Довідка про досвід виконання аналогічних договорів» від 04.10.2023 б/н, в якій відсутня інформація про виконання договору (договорів) в повному обсязі, що не відповідає вимогам Замовника, визначеним підпунктом 8 пункту 4 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі.

Відповідно до пункту 1 частини 13 статті 14 Закону № 922 та підпункту 1 пункту 5 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі Замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо: пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.

Натомість всупереч пункту 1 частини 13 статті 14 Закону № 922 та підпункту 1 пункту 5 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі Замовник не відхилив пропозицію ТОВ «ГЕТ ІТ» та уклав договір про закупівлю товару від 24.10.2023 № 70 на суму 4 175 778,20 гривень.

Усунення порушень

Звіт замовника від 04.12.2023

Адміністрацією Держспецзв’язку розглянуто Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-09-28-001088-a. За результатами розгляду, на підставі частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», надаємо аргументовані заперечення до Висновку та інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Щодо невідповідності пропозиції ТОВ «Гет ІТ» вимогам оголошення про проведення спрощеної закупівлі. Відповідно до пункту 4 оголошення про проведення спрощеної закупівлі, визначено вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження. З цією метою, учасники, до кінцевого строку подання пропозицій, надають свої пропозиції. Учасник ТОВ «Гет ІТ» надав довідку щодо виконання аналогічного(их) договору(ів) в якій не повністю надав інформацію про виконання аналогічного(их) договору(ів).

У зв’язку з тим, що замовник не може розміщувати повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель до спрощених закупівель, відповідно до абзацу другого частини 15 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» було використано право замовника звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції, що і було застосовано. Замовники, вказані в довідці, підтвердили виконання договорів ТОВ «Гет ІТ» вчасно, в повному обсязі та без зауважень.

Також інформуємо, що різниця ціни пропозиції ТОВ «Гет ІТ» з наступним учасником становить більше 200 000,00 грн, що на даний час є значною економією державних коштів.

Враховуючи вищевикладене, уповноваженою особою було прийнято рішення щодо визначення ТОВ «Гет ІТ» переможцем та про намір укласти договір про закупівлю згідно з Законом. Вимог та оскаржень від інших учасників щодо неправомірності визначення переможця не надходило.

Щодо розірвання договору. Замовник не може здійснити заходів щодо розірвання укладеного договору з ТОВ «Гет ІТ».

Згідно статті 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов’язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов’язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов’язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов’язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

При цьому, відповідно до статті 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 214 Цивільного кодексу України встановлено, що особи, які вчинили дво- або багатосторонній правочин, мають право за взаємною згодою сторін, а також у випадках, передбачених законом, відмовитися від нього, навіть і в тому разі, якщо його умови повністю ними виконані. Відмова від правочину вчиняється у такій самій формі, в якій було вчинено правочин. Правові наслідки відмови від правочину встановлюються законом або домовленістю сторін. Таким чином, розірвання укладеного із переможцем процедури закупівлі можливе лише за взаємною згодою сторін. Окрім того, одностороння відмова від договору та невиконання його умов зі сторони замовника може мати наслідком стягнення із Адміністрації Держспецзв’язку штрафних санкцій та понесення в майбутньому судових та інших витрат.

Верховний Суд в своєму рішенні, що набрало законної сили 4 травня 2023 року (справа 160/5890/22), щодо визначеного способу усунення виявлених під час моніторингу порушень, (шляхом припинення зобов`язань за договором, зокрема із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору), вважає висновок, який є актом індивідуальної дії та породжує обов`язки для замовника таким, що не відповідає критеріям, встановленим у частині 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.

Статтею 651 Цивільного кодексу України передбачено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Встановлення у Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі вимоги вчинення дій щодо розірвання укладеного договору не віднесено до повноважень органу державного фінансового контролю та порушує принцип обґрунтованості та пропорційності.

Розірвання договору є винятковим заходом, у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням.

Враховуючи зазначене вище, повідомляємо, що відповідно до укладеного договору від 24.10.2023 № 70 з ТОВ «Гет ІТ», 02.11.2023 було здійснено попередню оплату на суму 2 923 000,00 грн та за повідомленням ТОВ «Гет ІТ» 03.11.2023 кошти перераховано на рахунок дистриб’ютора-офіційного представника виробника обладнання..

Станом на 01.12.2023 більша частина обладнання виготовлена і прямує в Україну.

Вказане обладнання закуповується на виконання положень пункту 4 постанови Кабінету Міністрів України № 1433 від 10 вересня 2003 року (зі змінами) «Про затвердження порядку використання комп’ютерних програм в органах виконавчої влади», а також наказу Адміністрації Держспецзв’язку від 10.11.2023 № 458/ДСК, зареєстрованого в Мінюсті 23.11.2023 №м2019/41075 «Про затвердження Змін до Порядку здійснення державного контролю за станом технічного захисту державних інформаційних ресурсів та інформації, вимога щодо захисту якої встановлена законом, захисту у кіберпросторі державних інформаційних ресурсів та інформації, вимога щодо захисту якої встановлена законом, кіберзахисту критичної інформаційної інфраструктури», що передбачає проведення державного інструментального контролю програмного забезпечення, яке використовується на об’єктах інформаційної діяльності Сил оборони та безпеки держави, а також об’єктів критичної інфраструктури.

Враховуючи вищевикладене, в замовника відсутні правові підстави щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про закупівлю від 24.10.2023 № 70 та яке призведе до не виконання покладених на Адміністрацію Держспецзв’язку завдань та функцій.

Запити й пояснення