Нове будівництво споруди подвійного призначення з захисними властивостями протирадіаційного укриття КЗДО "Ясла-садок" Тупичівської сільської ради за адресою: Чернігівська...

Висновок

Замовником допущено порушення частини п’ятої статті 8 Закону внаслідок несвоєчасного надання інформації та документів у випадках, передбачених законом. Також, встановлено недотримання переможцем тендеру Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» норм пункту 47 Особливостей №1178. Крім того встановлено порушення норм пункту 17 Особливостей №1178, частини першої статті 41 Закону, а також пункту 103 Постанови КМУ №668 та статті 884 ЦК України при укладанні договору про закупівлю.

За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону та Особливостей №1178 встановлено порушення вимог пунктів 3 та 28 Особливостей №1178, абзацу першого частини третьої статті 22.

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» встановлено порушення вимог підпункту 2 пункту 44 та, відповідно, пункту 3 Особливостей №1178.

Замовником допущено порушення частини п’ятої статті 8 Закону внаслідок несвоєчасного надання інформації та документів у випадках, передбачених законом.

Крім того, встановлено недотримання переможцем тендеру Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» норм пункту 47 Особливостей №1178, а також норм пункту 17 Особливостей №1178, частини першої статті 41 Закону, а також пункту 103 Постанови КМУ №668 та статті 884 ЦК України при укладанні договору про закупівлю.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178, надання учасником-переможцем документів при укладанні договору про закупівлю, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця процедури закупівлі, правомірності внесення змін до договору про закупівлю – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, а саме на усунення порушення підпункту 2 пункту 44 та пункту 3 Особливостей №1178 – вжити заходи щодо припинення зобов’язань за договором з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» щодо розірвання договору.

Крім того, здійснити заходи (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо) щодо недопущення в подальшому порушення вимог пунктів 3, 17 та 28 Особливостей №1178, абзацу першого частини третьої статті 22 та частини першої статті 41 Закону при складанні тендерної документації, а також частини п’ятої статті 8 Закону при наданні інформації та документів у випадках, передбачених законом.

Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Особливості №1178); правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178; розгляду тендерної пропозиції; відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей вимогам Закону та Особливостей №1178, своєчасності його розміщення та виконання учасником; надання учасником-переможцем документів при укладанні договору про закупівлю; своєчасності укладання договору та його оприлюднення; відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця процедури закупівлі, правомірності внесення змін до договору про закупівлю.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Тупичівської сільської ради (далі – Замовник) на 2023 рік (UA-P-2023-09-25-003762-c); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника та внесені зміни до неї; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерної пропозиції; тендерну пропозицію Філії Приватного багатопрофільного підприємства «ВИМАЛ» Будівельної компанії «ВИМАЛСПЕЦБУД» (далі – Філія ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД»); опубліковане повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей у тендерній пропозиції Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» та опубліковані вказаним учасником документи на усунення таких невідповідностей; протокольне рішення уповноваженої особи Замовника від 22.08.2023 №131, повідомлення про намір укласти договір; опубліковані Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» як переможцем тендеру документи та інформацію; договір про закупівлю від 13.10.2023 №10/10/2023; опубліковані Замовником під час моніторингу інформацію та документи на запити органу державного фінансового контролю.

Відповідно до пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 №710 «Про ефективне використання бюджетних коштів» (далі – Постанова КМУ №710) постановлено головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня) та суб’єктам господарювання державного сектору економіки забезпечити обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі; та оприлюднення такого обґрунтування шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.

За нормою пункту 3 чинної для досліджуваної процедури закупівлі редакції Особливостей №1178 замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Згідно з пунктом 28 Особливостей №1178 тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

За умовами пункту 3.3 частини 3 розділу VI тендерної документації Замовника переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати, зокрема, скановану копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом.

Також у пункті 2 Додатку №9 до тендерної документації зазначено, що переможець процедури закупівлі повинен надати сканкопію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом.

Однак, за нормами пункту 17 Особливостей №1178 договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається з урахуванням положень статті 41 Закону, за винятком окремих її частин, зокрема частини другої, якою саме передбачено надання переможцем процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю у відповідних випадках копії ліцензії або документа дозвільного характеру.

Таким чином, норми частини другої статті 41 Закону під час проведення закупівлі UA-2023-09-25-011331-a не застосовувалися та вимога щодо надання переможцем процедури закупівлі Замовнику під час укладення договору копії ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом, у пункті 17 Особливостей №1178, відсутня.

Отже, Замовником при складанні тендерної документації включено до неї інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством (умови щодо надання документів переможцем), чим порушено норми абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, а також пунктів 3 та 28 Особливостей №1178.

Частиною 8 статті 12 Закону визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі.

Проте, згідно з умовами розділу «ДО УЧАСНИКА» Додатку №3 до тендерної документації учасник, визнаний переможцем, повинен протягом трьох робочих днів з дня опублікування повідомлення про намір укласти договір надати Замовнику в паперовому вигляді належним чином оформлену кошторисну документацію, зазначену у п. 9 цього Додатку (в трьох примірниках).

При цьому, Замовником зазначено, що він має право відхилити пропозицію, якщо за результатами перевірки кошторисної вартості об’єкту встановлено заниження або завищення цін на вироби та матеріали.

Однак, у підпункті 3 пункту 44 Особливостей №1178 визначені підстави для відхилення тендерної пропозиції переможця, в якому відсутня підстава, зазначена Замовником у Додатку №3 до тендерної документації.

Отже, Замовником не враховано чинні норми Особливостей №1178 при складанні тендерної документації за досліджуваною процедурою закупівлі, чим порушено вимоги абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, пунктів 3 та 28 Особливостей №1178.

За нормами пункту 17 Особливостей №1178 договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Частиною першою статті 41 Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до норм частини першої статті 884 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 №435-IV (далі – ЦК України) підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.

Згідно з нормами пункту 5 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 (які відповідно до ЦК України визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва; далі – Постанова КМУ №668) договір підряду укладається у письмовій формі та його істотними умовами, зокрема, є договірна ціна, гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об'єкта будівництва).

Також, згідно з пунктом 103 Постанови КМУ №668, гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить 10 років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом.

Водночас, моніторингом встановлено, що, відповідно до умов пункту 6.3.11 Проєкту договору (Додаток №5 до тендерної документації), а також укладеного договору від 13.10.2023 №10/10/2023 (далі – Договір №10/10/2023) підрядник зобов’язаний гарантувати якість закінчених робіт і змонтованих конструкцій, та можливість їх експлуатації протягом терміну – 5 років, з дати підписання акту прийняття об’єкта будівництва в експлуатацію, затвердженого в установленому порядку.

Таким чином, умови підпункту 6.3.11 Проєкту договору (Додаток №5 до тендерної документації) суперечать нормам пункту 103 Постанови КМУ №668 та статті 884 ЦК України, чим порушено вимоги абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, пунктів 3 та 28 Особливостей №1178, а також при укладенні Договору №10/10/2023 – норми пункту 17 Особливостей №1178, частини першої статті 41 Закону.

Слід зазначити, що на запит Західного офісу Держаудитслужби про надання інформації щодо зобов’язання підрядника гарантувати якість закінчених робіт і змонтованих конструкцій, та можливість їх експлуатації протягом терміну – 5 років, з дати підписання акту прийняття об’єкта будівництва в експлуатацію, затвердженого в установленому порядку Замовник зазначено, що між Замовником та підрядником укладена додаткова угода від 10.11.2023 №2 до Договору підряду від 13.10.2023 року №10/10/2023 про внесення змін до підпункту. 6.3.11. договору та викладено його у новій редакції – «Гарантувати якість закінчених робіт і змонтованих конструкцій, та можливість їх експлуатації протягом терміну – 10 років, з дати підписання акту прийняття об’єкта будівництва в експлуатацію, затвердженого в установленому порядку».

Відповідно до пункту 1.1 частини 1 розділу ІІІ тендерної документації Замовника тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються у тендерній документації, зокрема: інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону, згідно з умовами та вимогами частини 5 розділу ІІІ та Додатку №1 до тендерної документації.

У частині 5 розділу ІІІ тендерної документації вказано, що Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям згідно з умовами та вимогами Додатку №1 до тендерної документації. Для закупівлі робіт або послуг і у разі встановлення у тендерній документації таких кваліфікаційних критеріїв як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник, для підтвердження свої відповідності таким кваліфікаційним критеріям, може залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Зокрема, у Додатку №1 до тендерної документації визначено, що учасники в складі тендерної пропозиції документально підтверджують наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, які є необхідними для виконання робіт за предметом закупівлі, наступними інформацією та документами: довідкою про наявність обладнання/технологій та її документальним підтвердженням згідно наведеної у Додатку №1 форми (далі – Довідка).

В якості документального підтвердження інформації, зазначеної у Довідці, учасник надає: сканкопії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів або (якщо обладнання та технології не підлягають державній реєстрації) інший документ, що підтверджує право власності (обліку).

При цьому, за вимогою пункту 1.1 Додатку №1 до тендерної документації на обладнання/технології, які відображені у Довідці як такі, що перебувають в користуванні, учасник додатково надає:

- сканкопії договорів (з усіма додатками, зазначеними в договорі, як невід'ємні, та додатковими угодами/договорами за наявності таких), що підтверджують право користування (оренди/суборенди, лізингу/сублізингу, надання послуг чи інших правочинів, передбачених чинним законодавством України);

- сканкопії актів приймання-передачі або інших документів, які підтверджують факт отримання учасником обладнання/технологій відповідно до наданих договорів (у разі, коли вимогами чинного законодавства України та/або умовами зазначених договорів передбачено їх складання).

У випадку, якщо контрагент учасника по договору, що підтверджує право користування, не є власником обладнання / технологій, що відображені у такому договорі, учасник додатково надає:

- сканкопії договорів (з усіма додатками, зазначеними в договорі, як невід'ємні, та додатковими угодами/договорами за наявності таких), укладених між контрагентом учасника по договору, що підтверджує право користування та власником обладнання / технологій, зазначених у такому договорі;

- сканкопії актів приймання-передачі або інших документів, які підтверджують факт отримання контрагентом учасника по договору, що підтверджує право користування, обладнання/технологій відповідно до наданих договорів (у разі, коли вимогами чинного законодавства України та/або умовами зазначених договорів передбачено їх складання).

Моніторингом встановлено, що учасником Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» у складі тендерної пропозиції надано довідку (від 02.10.2023 № 139) про нявність необхідної матеріально-технічної бази для виконання робіт, в якій, зокрема, зазначено про наявність орендованої техніки: вантажного спеціалізованого самоскида Краз – 2 шт. та екскаватора ЕО-4321B, а також надано договори оренди від 28.10.2022 №458 та від 15.07.2023 №247 щодо вказаної техніки.

Відповідно до умов пункту 11 договорів оренди від 28.10.2022 №458 та від 15.07.2023 №247 передача в оренду і повернення орендарем транспортних засобів здійснюється за актом прийому-передачі, який підписується сторонами.

Проте, учасником Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» у складі пропозиції не надано актів приймання-передачі по вищевказаних договорах оренди.

Слід зазначити, що Замовником при розгляді тендерної пропозиції Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» встановлено невідповідності у документах, поданих учасником із встановленням відповідних вимог про їх усунення, проте наведені вище невідповідності щодо орендованої техніки (ненадання учасником актів прийманя-передачі в оренду техніки) Замовником не встановлено, вимоги щодо їх усунення Замовником не виставлялися.

Під час моніторингу Змовником надано пояснення, у якому зазначено, що договори (найму) оренди від 28.10.2022 №458 та від 15.07.2023 №247 містять умову щодо порядку оформлення передачі техніки, але не містять умов щодо строків передачі техніки, тобто за умовами цих договорів техніка може передаватися як одразу після підписання договору, так і на час виконання конкретних робіт, за взаємною згодою сторін, відповідно до пп. 5.10 частини 5 Розділу ІІІ тендерної документації за достовірність наданої учасником в складі тендерної пропозиції за предметом закупівлі інформації та документів, відповідальність несе безпосередньо учасник, тому враховуючи вищезазначене, Замовник не вважає ненадання актів прийому-передачі техніки за договорами (найму) оренди від 28.10.2022 №458 та від 15.07.2023 №247 невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією.

Відповідно до норм частини першої статті 1 Закону тендерна документація – документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель, тендерна пропозиція – пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації, а переможець процедури закупівлі – учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

У пункті 1.1. Додатку №1 до тендерної документації Змовником самостійно встановлено вимогу про надання учасником (щодо обладнання, яке перебуває у користуванні учасника) сканкопії актів приймання-передачі або інших документів, які підтверджують факт отримання учасником обладнання/технологій відповідно до наданих договорів (у разі, коли вимогами чинного законодавства України та/або умовами зазначених договорів передбачено їх складання).

За вимогами Додатку №1 до тендерної документації учасники в складі тендерної пропозиції документально підтверджують наявність обладнання, яке є необхідними для виконання робіт за предметом закупівлі (а не можливість залучення його у подальшому).

Згідно з пунктом 1.4 частини 1 розділу ІІ тендерної документації Замовника відсутність будь-яких запитань або уточнень стосовно змісту та викладення вимог тендерної документації з боку учасників процедури закупівлі означатиме, що учасники процедури закупівлі, які беруть участь в цих відкритих торгах, повністю усвідомлюють зміст цієї документації та вимоги, викладені Замовником при підготовці цієї документації.

Учасником Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» при поданні тендерної пропозиції за досліджуваною процедурою закупівлі будь-які запитання або уточнення стосовно змісту та викладення вимог тендерної документації до Замовника не виставлялися (в електронніц ситемі закупівель відсутні).

Отже, учасник Філія ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» повністю усвідомлював зміст тендерної документації та вимоги, викладені Замовником при підготовці цієї документації.

Крім того, Замовником до наданого під час моніторингу пояснення долучено скан-копії акта приймання-пердачі до договору оренди транспортного засобу від 15.07.2023 №247, який (акт) датований 15.07.2022, а також актів приймання-пердачі до договору оренди транспортного засобу від 28.10.2022 №458, які (акти) датовані 28.10.2022 та 28.03.2023, що спростовує викладене Замовником упоясненні щодо того, що за умовами цих договорів техніка може передаватися як одразу після підписання договору, так і на час виконання конкретних робіт, за взаємною згодою сторін.

Таким чином, за наявності умови в договорах оренди від 28.10.2022 №458 та від 15.07.2023 №247 про здійснення передачі в оренду транспортних засобів за актом прийому-передачі, який підписується сторонами, а також за фактичної наявності таких актів приймання-пердачі до договорів оренди транспортних засобів (від 15.07.2022, від 28.10.2022 та від 28.03.2023) станом на час подання учасником тендерної пропозиції (03.10.2023) учасником Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» не виконано вимоги пункту 1.1 Додатку №1 до тендерної документації Замовника та не надано у складі тендерної пропозиції сканкопії актів приймання-передачі, які підтверджують факт отримання учасником обладнання відповідно до наданих договорів (складання яких передбачено умовами зазначених договорів).

Відповідно до вимог підпункту 2 пункту 44 замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, коли вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Однак, на порушення вимог підпункту 2 пункту 44 та, відповідно, пункту 3 Особливостей №1178, Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД», а визначено його переможцем тендеру та укладено з ним договір про закупівлю.

Відповідно до пункту 47 Особливостей №1178 переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту.

Отже, в Особливостях №1178 встановлено імперативну норму щодо обов’язку надання (повинен надати) переможцем процедури закупівлі замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту.

Одночасно, згідно з нормами пункту 28 Особливостей №1178 у тендерній документації зазначаються підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 цих особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення. При цьому зазначено, що замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та/або переможця, визначених пунктом 47 цих особливостей, у разі, коли така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, та/або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну інформацією з іншими державними системами та реєстрами.

Проведеним моніторингом встановлено, що у Додатку №2 до тендерної документації Замовником вказано, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 Особливостей №1178 та визначено спосіб документального підтвердження інформації для переможця щодо відсутності підстав, визначених у пункті 47 Особливостей №1178.

Зокрема, у таблиці Додатку №4 до тендерної документації вказано, що на підтвердження відсутності підстави за підпунктом 3 пункту 47 Особливостей №1178 (керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією) переможець повинен надати інформаційну довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, згідно з якою не буде знайдено інформації про корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення керівника учасника процедури закупівлі.

При цьому, у таблиці Додатку №4 до тендерної документації зазанчено, що така довідка надається в період відсутності функціональної можливості перевірки інформації на вебресурсі Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, яка не стосується запитувача.

Слід зазначити, що з 04.09.2023 Національне агентство з питань запобігання корупції відкрило доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення.

Проведеним моніторингом встановлено, що переможцем досліджуваної процедури закупівлі Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» надано (опубліковано в електронній системі закупівель) інформаційну довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення щодо юридичної особи - Філії ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД», проте про відсутність інформації про корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення керівника учасника процедури закупівлі щодо керівника учасника-переможця процедури закупівлі (підпункт 3 пункту 47 Особливостей №1178) документального підтвердження не надано (не опубліковано в електронній системі закупівель).

Таким чином, переможцем тендеру Філією ПБП «ВИМАЛ» БК «ВИМАЛСПЕЦБУД» недотримано вимог (імперативної норми) пункту 47 Особливостей №1178, за якою переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених, зокрема, у підпункті 3 цього пункту Особливостей №1178.

Відповідно до частини п’ятої статті 8 Закону протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Під час моніторингу 22.11.2023 Західним офісом Держаудитслужби через електронну систему закупівель надано Замовнику запит щодо надання відповідної інформації та документів.

Проте, Замовником на вищевказаний запит надано пояснення 28.11.2023, тобто на 4 робочий день, чим порушено норму частини п’ятої статті 8 Закону

Усунення порушень

Звіт замовника від 06.12.2023

ЗАПЕРЕЧЕННЯ

на Висновок про результати моніторингу закупівлі

UA-2023-09-25-011331-a

В системі електронних торгів Prozorro опубліковано Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі по тексту – Висновок) UA-2023-09-25-011331-a (далі по тексту – Закупівля). Тупичівська сільська рада, яка є Замовником, в розумінні пункту 1 частини 4 статті 2 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі по тексту – Закон) провела відкриті торги (з особливостями) відповідно до згаданого Закону з урахуванням положень Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі за текстом – Особливості) по предмету закупівлі «Нове будівництво споруди подвійного призначення з захисними властивостями протирадіаційного укриття КЗДО "Ясла-садок" Тупичівської сільської ради за адресою: Чернігівська область, Чернігівський район, с.Тупичів, вул. Чернігівська, 30 за кодом ДК 021:2015 – 45210000-2 Будівництво будівель» на очікувану вартість 6667723,00 грн. з ПДВ.

Аукціон за цією Закупівлею не відбувався, оскільки надійшла лише одна тендерна пропозиція. Кваліфікація учасника тривала 2 дні з 04.10.2023 року по 06.10.2023 року. 06 жовтня 2023 року було оприлюднено протокол уповноваженої особи із публічних закупівель про визнання переможця Закупівлі. По результатам кваліфікації з урахуванням усунених порушень протягом 24 годин, Переможцем була визнана ФІЛІЯ ПРИВАТНОГО БАГАТОПРОФІЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ВИМАЛ" БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ВИМАЛСПЕЦБУД" з тендерною пропозицією у сумі 6397341,54 грн. з ПДВ.

Відповідно до ст. 33 Закону з урахуванням вимог пункту 49 Особливостей з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника до органу оскарження договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через п’ять днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. Таким чином, договір підряду укладений 13 жовтня 2023 року за № 10/10/2023 на суму 6397341,54 грн. з ПДВ, з дотриманням вимог ст. 33 Закону та пункту 49 Особливостей, оскільки повідомлення про намір підписати договір сформовано 06.10.2023 року, тобто на оскарження рішень Замовника було 7 днів.

Датою видання Наказу Західного офісу Держаудитслужби «Про початок моніторингу процедур закупівель» № 286 є 07 листопада 2023 року, а датою Доручення № 003100-18/11797-2023 Держаудитслужби України, яке значиться в цьому Наказі, є 13 жовтня 2023 року.

Тобто Держаудитслужба України та її структурний підрозділ, в особі Західного офісу Держаудитслужби, не вжили заходів відповідно до чинного законодавства щодо оскаржень рішень Замовника до вчинення правочину (укладання договору), розірвання якого органи державного фінансового контролю вимагають від Замовника.

Слід зазначити, що на момент проведення моніторингу договір підряду, укладений за результатами відкритих торгів (з особливостями), з ФІЛІЄЮ ПРИВАТНОГО БАГАТОПРОФІЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ВИМАЛ" БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ВИМАЛСПЕЦБУД" частково виконаний. Так, 21 листопада 2023 року Тупичівська сільська рада здійснила платіж за фактично виконані роботи відповідно до Акту приймання виконаних будівельних робіт № 1 від 15.11.2023 року та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати від 15.11.2023 року.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктом 3 пункту 3 вказаного Положення до основних завдань Держаудитслужби відноситься здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред'являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов'язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.

Звертаємо увагу, що ані вказаним Законом, ані іншими нормативно-правовими актами безпосередньо не встановлено право органів державного фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Також, відповідно до ч.7 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

Щодо порушень підпункту 2 пункту 44 та пункту 3 Особливостей, що вказані у спірному Висновку повідомляємо наступне.

1. Так, дійсно, відповідно до вимог пункту 1.1 додатку №1 до тендерної документації учасники в складі тендерної пропозиції документально мали підтвердити наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, які є необхідними для виконання робіт за предметом закупівлі, наступними інформацією та документами:

- довідкою за підписом керівника або особи уповноваженої учасником на підписання тендерної пропозиції про наявність обладнання/технологій та її документальним підтвердженням згідно наведеної форми.

- сканкопіями свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів або (якщо обладнання та технології не підлягають державній реєстрації) інший документ, що підтверджує право власності (обліку).

- сканкопіями договорів (з усіма додатками, зазначеними в договорі, як невід'ємні, та додатковими угодами/договорами за наявності таких), що підтверджують право користування (оренди/суборенди, лізингу/сублізингу, надання послуг чи інших правочинів, передбачених чинним законодавством України).

- сканкопіями актів приймання-передачі або інших документів, які підтверджують факт отримання учасником обладнання/технологій відповідно до наданих договорів (у разі, коли вимогами чинного законодавства України та/або умовами зазначених договорів передбачено їх складання).

Відповідно до пп.2.1.1. договору № 0815-О від 15 серпня 2017 року, в триденний строк після підписання цього Договору оренди передати в користування Орендаря зазначений в п. 1.1. бульдозер в належному технічному стані, який забезпечує його нормальну експлуатацію. Передача бульдозера здійснюється за Актом прийому-передачі, який підписується Орендарем та Орендодавцем (Додаток № 1 до Договору). Тобто даний договір чітко вказує строк передачі бульдозера, порядок оформлення передачі даної техніки та вказує на те, що Акт прийому-передачі є невід’ємною частиною договору. Сканкопія Акту прийому-передачі, складеного у відповідності до умов даного договору надана учасником.

Договори (найму) оренди від 28.10.2022 р. №458 та від 15.07.2023 №247 містять умову щодо порядку оформлення передачі техніки, але не містять умов щодо строків передачі техніки. Тобто за умовами цих договорів техніка може передаватися як одразу після підписання договору, так і на час виконання конкретних робіт, за взаємною згодою сторін. Відповідно до пп. 5.10 п.5 Розділу ІІІ Тендерної документації за достовірність наданої учасником в складі тендерної пропозиції за предметом закупівлі інформації та документів, відповідальність несе безпосередньо Учасник. Тому з метою уникнення безпідставного відхилення тендерної пропозиції учасника, враховуючи вищезазначене, зважаючи на моніторинг Західного офісу Держаудитслужби за публічною закупівлею UA-M-2019-06-06-000022, Замовник не вважає, що тендерна пропозиція учасника не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». До відповіді додали акти прийому передачі техніки за договорами (найму) оренди від 28.10.2022 р. №458 та від 15.07.2023 №247.

У Висновку Західним офісом Держаудитслужби стверджується, що додавання сканкопій до відповіді Замовника (28.11.2023 р.) Актів приймання-передачі техніки спростовує викладені вище факти. Але в уповноваженої особи з публічних закупівель були відсутні підстави відповідно до Тендерної документації вимагати даних актів від учасника, оскільки в умовах договорів (від 28.10.2022 р. №458 та від 15.07.2023 №247) не вказувався порядок та строки підписання таких актів сторонами.

2. Відповідно до п.47 Особливостей, переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону (стаття 8 Закону). Так, відповідно до частини четвертої статті 22 цього Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Інформація про фізичну особу (директора ФІЛІЇ ПРИВАТНОГО БАГАТОПРОФІЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ВИМАЛ" БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ВИМАЛСПЕЦБУД") Лазара Віктора Леонідовича в Єдиному Державному реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення відсутня (https://corruptinfo.nazk.gov.ua/).

Звертаємо увагу на те, що Конституційний Суд України у Рішенні від 25.11.2012 р. № 3-рп/2012 (справа № 1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який, серед іншого, означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею.

Додержання принципу пропорційності означає дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (стаття 2 КАС України).

Вважаємо, що втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим виключно у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве або нецільове витрачання бюджетних коштів). Однак, у Висновку не йдеться про неефективне, незаконне, нецільове використання бюджетних коштів, що не узгоджується із вимогою відповідача про розірвання укладеного за результатами відкритих торгів (з особливостями) договору.

Розірвання укладеного договору призведе до відстрочення на невизначений термін будівництва укриття для ясла-садочку Тупичівської територіальної громади під час воєнного стану та до репутаційних та фінансових втрат сторонами договору.

Отже, вважаємо, що заходи реагування у вигляді зобов`язання розірвати укладений договір, що на теперішній час виконується, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційних дій і зловживань.

Крім того, вважаємо, що вимога Західного офісу Держаудитслужби України про зобов`язання Замовника вжити заходів щодо розірвання укладеного за результатами закупівлі договору не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки суть «виявлених порушень» жодним чином не призводить до порушення бюджетних інтересів. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.

Також, звертаємо увагу, що зміст висновку не у повній мірі узгоджується з вимогами законодавства.

Відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку.

Отже, 04.12.2023 року Тупичівська сільська рада – Замовник звернулась до Західного офісу Держаудитслужби за роз’ясненнями змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

При формуванні висновку про результати моніторингу процедури закупівлі Західний офіс Держаудитслужби зазначив, що керувався, зокрема, статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі».

Проте, відповідно до частини сьомої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» у висновку обов’язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі;

4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі;

5) зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Крім того, наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020 № 552 «Про затвердження форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі та порядку його заповнення», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 01.10.2020 р. за № 958/35241, затверджено форму висновку про результати моніторингу процедури закупівлі з обов’язковими полями до заповнення цього висновку, у тому числі: номера та дати висновку; місцезнаходження та ідентифікаційного коду замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; інформації про предмет закупівлі: назви предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості мають зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності), а також його очікуваної вартості; дати закінчення моніторингу процедури закупівлі та інформації про результати моніторингу процедури закупівлі в розрізі стадій проведення процедури закупівлі.

Отже, висновок не узгоджується з вимогами законодавства оскільки не містить усіх обов’язкових даних та інформації, передбачених вищезазначеним Законом України та наказом ЦОВВ.

Станом на 06.11.2023 року відповіді щодо роз’яснень змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку, від Західного офісу Держаудитслужби не надходило.

Враховуючи вищевикладене, Тупичівська сільська рада не погоджується з Висновком про результати моніторингу закупівлі UA-2023-09-25-011331-a Західного офісу Держаудитслужби та просить його скасувати.

Запити й пояснення