Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено порушення вимог пункту 28 Особливостей та частини третьої статті 22 Закону №922.
За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 08 листопада 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю в тому числі відображення інформації, документів передбачених пунктом 4¹ постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року № 710 (далі – Постанова № 710), відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон № 922) та Постанові Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі - Особливості), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА «МІСЦЕВІ ДОРОГИ ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ» (далі - Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 29.08.2023 № 38), протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ПІВДЕНРЕМБУД» (далі – ТОВ «ПІВДЕНРЕМБУД»), протокол про прийняття рішення уповноваженою особою від 08.09.2023 № 56, вимогу про усунення невідповідностей (повідомлення), протокол розгляду тендерних пропозицій від 15.09.2023 № 63, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель 15.09.2023, договір від 25.09.2023 № ПР-ВО34-0923, додаткову угоду від 11.10.2023 №1, відповідь Замовника, опубліковану в електронній системі закупівель 30.10.2023.
Згідно із вимогами частини третьої статті 22 Закону № 922 тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
За результатами моніторингу установлено, що відповідно до пункту 3 розділу 6 тендерної документації Замовник установив вимогу до переможця процедури закупівлі щодо правомочності на укладення договору про закупівлю, зокрема «Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю. У випадку ненадання переможцем інформації про право підписання договору про закупівлю переможець вважається таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю та підлягає відхиленню на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей».
Водночас, відповідно до вимог підпункту 3 пункту 44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 цих Особливостей; не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих Особливостей.
При цьому, вимоги підпункту 3 пункту 44 Особливостей, якими передбачено чіткий та виключний перелік випадків для відхилення тендерної пропозиції переможця, не містять такої підстави, як «ненадання переможцем інформації про право підписання договору про закупівлю». Таким чином, Замовник на порушення вимог пункту 28 Особливостей та частини третьої статті 22 Закону №922 включив до тендерної документації інформацію про відхилення тендерної пропозиції переможця вимоги, наявність якої не передбачена підпунктом 3 пункту 44 Особливостей.
Усунення порушень
Звіт замовника від 16.11.2023
ЗАМОВНИК КАТЕГОРИЧНО НЕ ПОГОДЖУЄТЬСЯ З ВИСНОВКОМ ПРО РЕЗУЛЬТАТИ МОНІТОРИНГУ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ ТА ПОВІДОМЛЯЄ НАСТУПНЕ:
Замовник заперечує порушення ним вимог частини третьої статті 22 Закону №922. Відповідно до вимог частини третьої статті 22 Закону №922:
«3. Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату проведення електронного аукціону.».
Звертаємо увагу на те, що надання переможцем інформації про право підписання договору про закупівлю, під час укладення договору про закупівлю, прямо передбачено пунктом 17 Особливостей:
«Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю.».
Надання даної інформації цілком і повністю є відповідальністю Учасника-переможця та не залежить від дій та намірів третіх осіб (в тому числі Замовника). Отже, бездіяльність переможця в процесі підписання договору, а саме ігнорування вищевказаної вимоги Особливостей, свідчить про його небажання та/або відсутність можливості укласти договір та є по факту відмовою від його підписання.
Оскільки, договір про закупівлю укладається у відповідності до вимог статті 41 Закону (відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом) та не може бути укладений у разі ненадання переможцем інформації про право підписання договору про закупівлю, Замовник має вчинити дії, що передбачені законодавством, а саме – відхилити тендерну пропозицію переможця закупівлі, як такого, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю, відповідно до абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей. Жодних інших варіантів поведінки Замовника, у такому випадку, законодавством не передбачено. Підстави для відміни процедури в описаній ситуації також відсутні.
При цьому, зауважуємо, що законодавством не визначено конкретної форми «відмови від підписання договору про закупівлю переможцем», а наявні роз’яснення та судова практика лише підтверджують правильність алгоритму дій Замовника, що передбачені тендерною документацією. Замовником чітко вказано, що саме вважатиметься такою відмовою з посиланням на норму законодавства - абзац 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей: переможець відмовився від підписання договору про закупівлю ВІДПОВІДНО ДО ВИМОГ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ або укладення договору про закупівлю.
Крім того, Замовнику не зрозуміло, в якій частині порушено вимоги пункту 28 Особливостей. Замовник заперечує наявність порушення вимог пункту 28 Особливостей.
Підсумовуючи наведене вище, слід зазначити, що органом моніторингу застосовано суб’єктивне (викривлене) тлумачення Закону та вимог тендерної документації, з яким Замовник категорично не погоджується. Тендерна документація складена у відповідності до вимог чинного законодавства та роз’яснень Уповноваженого органу. Позиція Замовника у даному питанні підтверджена сталою судовою практикою.
Запити й пояснення
26.10.2023 · ДАСУ: Про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України від 26.01.1993 № 2939 «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон №922), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого Наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23, постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів) з наступного питання:
Яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
Також просимо надати посилання на сторінку власного веб-сайту або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, передбаченого постановою Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року № 710.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту з питань, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. При цьому до пояснень необхідно долучити їх документальне підтвердження (інформацію, документи).
Відповідно до норм статті 351¹ Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
30.10.2023 · Замовник: Надання пояснень
В порядку ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», надаємо відповідь на Ваші запитання:
1. Очікувана вартість закупівлі визначена на підставі кошторисного розрахунку складеного відповідно Методики визначення вартості дорожніх робіт та послуг щодо визначення вартості нового будівництва, реконструкції, ремонтів та експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування, затвердженої Наказом Мінінфраструктури від 07.10.2022 р. №753 та затвердженої відомості обсягів робіт (відповідно до затвердженого дефектного акту на Поточний ремонт транспортної споруди на км 34 автомобільної дороги загального користування місцевого значення О080510 Вільнянськ – Орлівське).
За результатами розрахунків, очікувана вартість закупівлі склала: 10 050 595,00 грн з ПДВ.
Технічні та якісні характеристики предмету закупівлі наведені в додатку № 2 до тендерної документації та визначені на основі відповідного Дефектного акту. Якість виконаних робіт/наданих послуг має відповідати нормам діючих нормативно-правових актів, ДБН, ДСТУ, СОУ (СОУ 45.2-00018112-028:2008), правилам та інструкціям, умовам «Технічних правил ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України», вимогам виробничих норм і правил, стандартам, технічним умовам, іншим нормативним документам, зокрема, але не виключно, до діючих норм і правил у дорожньому будівництві:
- НПАОП 63.21-1.01-09 «Правила охорони праці під час будівництва, ремонту та утримання автомобільних доріг»;
- П Г.1-218-113:2009 «Технічні правила ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України»;
- ДСТУ 3587:2022 «Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану»;
ДСТУ 8749:2017 Безпека дорожнього руху. Огородження та організація дорожнього руху в місцях проведення дорожніх робіт;
- ДСТУ 4100:2021 «Безпека дорожнього руху. Знаки дорожні. Загальні технічні умови. Правила застосування».
2. Посилання на сторінку власного веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, обґрунтування розміру бюджетних призначень, очікуваної вартості предмета закупівлі - https://dpmdzo.zoda.gov.ua/dialnist/derzavni_zakupivli
Додатки:
1. Додаток 2 до тендерної документації (Технічне вимоги).
2. Дефектний акт.
14.11.2023 · Замовник: Звернення за роз'ясненнями
Керуючись абзацом першим частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), Замовник звертається за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку.
1. Просимо пояснити, яким чином Замовником порушено вимоги частини третьої статті 22 Закону №922, яка має наступний зміст:
3. Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату проведення електронного аукціону.
При цьому, просимо врахувати, що надання переможцем інформації про право підписання договору про закупівлю, під час укладення договору про закупівлю, прямо передбачено пунктом 17 Особливостей.
Відповідно до пункту 17 особливостей: Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю.
Надання даної інформації цілком і повністю є відповідальністю Учасника-переможця та не залежить від дій та намірів третіх осіб (в тому числі Замовника). Отже, бездіяльність переможця в процесі підписання договору, а саме ігнорування вищевказаної вимоги Особливостей, свідчить про його небажання та/або відсутність можливості укласти договір та є по факту відмовою від його підписання.
Договір про закупівлю укладається у відповідності до вимог статті 41 Закону (відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом) та не може бути укладений у разі ненадання переможцем інформації про право підписання договору про закупівлю, Замовник має вчинити дії, що передбачені законодавством, а саме – відхилити тендерну пропозицію переможця закупівлі, як такого, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю, відповідно до абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей. Жодних інших варіантів поведінки Замовника, у такому випадку, законодавством не передбачено. Підстави для відміни процедури в описаній ситуації також відсутні.
При цьому, звертаємо увагу на те, що законодавством не визначено конкретної форми «відмови від підписання договору про закупівлю переможцем», а наявні роз’яснення та судова практика лише підтверджують правильність алгоритму дій Замовника, що передбачені тендерною документацією. Замовником чітко вказано, що саме вважатиметься такою відмовою з посиланням на норму законодавства - абзац 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей: переможець відмовився від підписання договору про закупівлю ВІДПОВІДНО ДО ВИМОГ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ або укладення договору про закупівлю.
2. Крім того, просимо роз’яснити:
- яким чином та які саме вимоги пункту 28 Особливостей порушено Замовником;
- до якої саме відповідальності мають бути притягнуті особи, які допустили описані вище (на думку органу фінансового контролю) порушення та як вони забезпечать недопущення встановлених порушень у подальшому.