Поточний ремонт вулиці Миру в місті Устилуг Волинської області (код 45230000-8 національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник")

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону установлено, що тендерна документація складена з порушенням вимог пункту 8 частини 2, абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» установлено порушення вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону та вимог Особливостей, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель при внесенні змін до договору про закупівлю, відповідності умов договору законодавству у сфері закупівель, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про закупівлю від 06.06.2023 № 70, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 18 вересня 2023 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та вимог «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, відповідність умов договору законодавству у сфері закупівель, дотримання законодавства у сфері закупівель при внесенні змін до договору про закупівлю, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством.

Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Устилузької міської ради (далі - Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерна документація Замовника від 16.05.2023 № 47, тендерна пропозиція переможця ПрАТ «Ковельське ШБУ-63», протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 29.05.2023 року № 54, повідомлення про намір укласти договір від 29.05.2023, договір про закупівлю від 06.06.2023 № 70, додаткова угода від 04.08.2023 № 1, повідомлення про внесення змін до договору від 04.08.2023, пояснення Замовника з копіями документів, отримані через електронну систему закупівель 30.08.2023.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель установлено, що в підпункті 9.4.2 пункту 9.4 розділу 9 проєкту договору про закупівлю (Додаток № 7 тендерної документації) Замовником встановлено умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, «погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення».

Проте відповідно до даних оголошення про проведення відкритих торгів та тендерної документації вид предмета закупівлі визначено як послуга.

При цьому, вказана підстава зміни істотних умов договору про закупівлю застосовується замовниками у разі, якщо предметом закупівлі є товар, про що свідчить підпункт 2 пункту 19 Особливостей.

З огляду на зазначене, відображення у тендерній документації такої зміни істотних умов не відповідає абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.

Крім того, пунктом 8 частини 2 статті 22 Закону визначено, що тендерна документація повинна містити проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.

При цьому, відповідно до підпункту 9.4.7 пункту 9.4 розділу 9 проєкту договору (Додаток № 7 до тендерної документації) встановлено умову, що істотні умови цього договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Проте, моніторингом встановлено, що в порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей проєкт договору (Додаток № 7 до тендерної документації) не містить самого порядку змін його умов, зокрема, у випадках, встановлених підпунктом 7 пункту 19 Особливостей.

Крім того, відповідно до пункту 7.2 розділу 7 «Технічне завдання» Додатку № 3 до тендерної документації Замовником встановлено умову, що ціна тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі повинна бути визначена за твердою договірною ціною згідно КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» з врахуванням коштів на покриття ризику у розмірі 2% (два відсотки).

Слід відмітити, що відповідно до пункту 5.31 розділу V Кошторисних норм України у будівництві «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 08.11.2021 (далі - Настанова) визначено, що у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт, що пропонуються, розмір яких залежить від сукупності цілого ряду факторів, зокрема, виду договірної ціни, що пропонується за умовами конкурсних торгів, при цьому зазначені кошти враховуються за твердої договірної ціни - в розмірі до 1,5%.

З огляду на зазначене, відображення у тендерній документації такої умови щодо врахування ціни пропозиції учасника коштів на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт у розмірі 2% не відповідає абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.

За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що тендерна пропозиція учасника ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» не відповідала умовам тендерної документації Замовника.

Так, відповідно до підпункту 1.1.1 розділу 1.1 Додатку 2 тендерної документації, на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій», від учасників процедури закупівлі вимагалось надання довідки з інформацією про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт/надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання), за формою згідно розділу 1.1.1. Додатку 2 до тендерної документації), із інформацією щодо назви, типу/марки/моделі, року випуску транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування (відповідно реєстраційних документів).

На підтвердження інформації зазначеної у вказаній довідці, учасник, у разі залучення власної техніки, надає свідоцтво(а) про реєстрацію транспортних засобів, будівельних (дорожніх) машин та механізмів, при цьому якщо транспортні засоби, будівельні (дорожні) машини та механізми тощо не підлягають державній реєстрації, інший документ, що посвідчує право власності (обліку).

Разом з тим, інформація про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт чи надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) має співпадати з інформацією, що відображена у відомості ресурсів до локального кошторису (локальних кошторисів), яка надається учасником у складі тендерної пропозиції.

На виконання вищевказаних вимог учасником ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» у складі тендерної пропозиції надано довідку від 23.05.2023 № 708 (далі – Довідка, файл «20.Обладнання.pdf») з переліком (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт чи надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання).

Однак, на виконання вищевказаних умов, у складі тендерної пропозиції учасника ПрАТ «Ковельське ШБУ-63», у пунктах 27, 30, 31 наданої довідки від 23.05.2023 № 708 зазначено інформацію про наявність повітропродувного пристрою, компресора, електростанції без зазначення інформації щодо марок вказаних машин і механізмів, чим не дотримано вимоги підпункту 1.1.1 розділу 1.1 Додатку 2 тендерної документації.

Також, моніторингом встановлено, що на підтвердження наявності в учасника власного котка BW 184 AD (пункт 12 Довідки) надано Бухгалтерську довідку на механізми та обладнання від 23.05.2023 № 694, при цьому, учасник на вказану техніку не надав, свідоцтво про реєстрацію вказаної техніки. При цьому, згідно пункту 27 Порядку відомчої реєстрації та зняття з обліку тракторів, самохідних шасі, самохідних сільськогосподарських, дорожньо -будівельних і меліоративних машин, сільськогосподарської техніки, інших механізмів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 липня 2009 року № 694 визначено, що експлуатація тракторів, самохідних шасі, самохідних сільськогосподарських, дорожньо - будівельних і меліоративних машин, сільськогосподарської техніки, інших механізмів, не зареєстрованих в територіальному органі Держпродспоживслужби, забороняється.

Зважаючи на зазначене, учасник ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» не дотримався вимог підпункту 1.1.1 розділу 1.1 Додатку 2 тендерної документації, що не відповідає кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій».

Відповідно до підпункту 7.4 пункту 6 розділу ІІІ та пункту 7.2 розділу 7 «Технічне завдання» Додатку № 3 до тендерної документації визначено, що ціна тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі повинна бути визначена за твердою договірною ціною згідно КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва».

Слід відмітити, що відповідно пункту 5.1 розділу V Настанови визначено, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів.

Також, згідно пункту 5.33 розділу V Настанови зазначено, у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва.

Однак, проведеним моніторингом установлено, що у складі ціни тендерної пропозиції учасника ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» відсутні кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами у складі договірної ціни (файл «10. Договірна ціна.pdf»), що не відповідає вимогам пункту 5.33 розділу V Настанови, а відтак не відповідає підпункту 7.4 пункту 6 розділу ІІІ тендерної документації та пункту 7.2 розділу 7 «Технічне завдання» Додатку № 3 до тендерної документації.

Таким чином, за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» як таку, що не відповідала вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та, як таку, що не відповідала умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Разом з тим, відповідно до вимог підпункту 2 пункту 47 Особливостей встановлено імперативну умову, що замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень.

Усунення порушень

Звіт замовника від 25.09.2023

Аргументовані заперечення

на Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-05-16-005987-a.

За результатами моніторингу закупівлі Північним офісом Державної аудиторської служби опубліковано висновок про результати моніторингу процедури закупівлі: Поточний ремонт вулиці Миру в місті Устилуг Волинської області (код 45230000-8 національного класифікатора ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»)

Поряд з цим Північним офісом Держаудитслужби зобов’язано Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про закупівлю від 06.06.23 №70 та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та документи що свідчать про вжиття таких заходів.

Відповідно до абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Замовник категорично не погоджується з висновками Північного офісу Державної аудиторської служби, заперечує наявність будь-яких порушень під час проведення даних відкритих торгів з особливостями та, користуючись наданим Законом правом, надає свої аргументовані заперечення до висновку про результати моніторингу цієї процедури закупівлі.

1. Відповідно до констатуючої частини висновку Державної аудиторської служби України: «При цьому, відповідно до підпункту 9.4.7 пункту 9.4 розділу 9 проєкту договору (Додаток № 7 до тендерної документації) встановлено умову, що істотні умови цього договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Проте, моніторингом встановлено, що в порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей проєкт договору (Додаток № 7 до тендерної документації) не містить самого порядку змін його умов, зокрема, у випадках, встановлених підпунктом 7 пункту 19 Особливостей.» Дане твердження Висновку є хибним та не відповідає вимогам законодавства з наступних підстав:

Відповідно до абзацу першого, другого частини першої статті 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Включення Замовником певних умов у проект договору є, виходячи з абзацу першого частини першої статті 638 Цивільного кодексу України, тими умовами, щодо яких за заявою Замовника має бути досягнуто згоди.

У силу статті 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (частина друга).

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору (частина третя).

З огляду на вказане вбачається, що під основними вимогами договору розуміється усі інші умови, що не визначені як істотні, втім основними/неістотними умовами можна вважати все те, що не було визначено, як істотні. У даному випадку, Замовник залишає за собою право змінювати умови договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства у сфері публічних закупівель.

У свою чергу, у розділі 6 Тендерної документації міститься у пункті 4 «Істотні умови, що обов`язково включаються до договору про закупівлю», за умовами якого договір про закупівлю укладається в письмовій формі відповідно до положень Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом.

Також у вказаному пункті визначено (пп 4.6), що Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та /або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Аналогічні положення містяться і в розділі 9 додатку 7 до Тендерної документації «Проект Договору» Отже, Замовником визначені істотні умови договору, що повністю узгоджуються з вимогами Закону України «Про публічні закупівлі».

При цьому, частиною третьою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Крім того, законодавством встановлено імперативну норму, згідно з якою зміна істотних умов договору може здійснюватися виключно у випадках, визначених законодавством, вичерпний перелік яких наведено в пункті 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачениз Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правовового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 №1178 (далі – Особливості) .

Внесення змін до істотних умов договору про закупівлю можливо, якщо у договорі зазначено перелік таких змін.

Відкоригувати договір з метою включення до нього переліку підстав для зміни істотних умов після підписання договору є неможливим.

Отже, замовник в обов’язковому порядку зазначає повний перелік підстав для зміни істотних умов договору у проекті договору про закупівлю під час формування тендерної документації.

Зауважимо, що пунктом 19 Особливостей не передбачена необхідність зазначення замовником в договорі окремих підстав для зміни його істотних умов, в залежності від того, що є предметом закупівлі товари, роботи чи послуги, а також порядку змін.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 43 від 03.02.2016р., Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктом 3 пункту 3 вказаного Положення одним із основних завдань Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.

Тобто, втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів).

Так, законодавством України передбачені виключні підстави, за яких договір може бути визнано недійсним/нікчемним або договір може бути розірвано в односторонньому порядку, також такі підстави можуть бути зазначені в договорі.

У контексті спірних правовідносин слід урахувати, що основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього визначено статтею 41 Закону № 922, частиною першою якої передбачено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Отже, замовникам слід керуватися приписами ЦК України та Господарського кодексу України (далі - ГК України), з урахуванням вимог, передбаченими Законом № 922 з урахуванням Особливостей.

Пунктом 18 Особливостей та Закону № 922 передбачено п’ять підстав, за наявності яких договір є нікчемним, та наведений перелік є вичерпним. Тобто якщо ситуація не підпадає під пункт 21 та статтю 43 вказаного Закону та договір про закупівлю не містить додаткових підстав для визнання договору нікчемним, то виконати висновок без порушення вимог законодавства України неможливо.

Однак, у Висновку про результати моніторингу Північним офісом Держаудитслужби не зазначено про встановлення порушень, які у розумінні статті 43 Закону № 922 можуть свідчити про нікчемність договору. Враховуючи зазначене, у Позивача відсутні підстави для визначення Договору, укладеного з переможцем нікчемним.

2. Відповідно до констатуючої частини висновку Державної аудиторської служби України: «Крім того, відповідно до пункту 7.2 розділу 7 «Технічне завдання» Додатку № 3 до тендерної документації Замовником встановлено умову, що ціна тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі повинна бути визначена за твердою договірною ціною згідно КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» з врахуванням коштів на покриття ризику у розмірі 2% (два відсотки)»

Відповідно до пункту 7 розділу ІІІ Документації Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі згідно з пунктом 3 частиною 2 статті 22 Закону зазначено в Додатку 3 до цієї тендерної документації. Ціна тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі повинна бути визначена за твердою договірною ціною згідно КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва», з врахуванням коштів на покриття ризику у розмірі 2% (два відсотки).

Учасники закупівлі надають у складі тендерної пропозиції довідку з інформацією про те, чи включені до розрахунку вартості тендерної пропозиції кошти на покриття ризику всіх учасників будівництва. У разі, якщо учасник не включає до розрахунку вартості тендерної пропозиції зазначених витрат, він надає у складі тендерної пропозиції гарантійного листа, яким зобов’язується надати послуги, у відповідності до вимог, визначених згідно з умовами тендерної документації за ціною запропонованою учасником без коштів на покриття ризику всіх учасників будівництва.

Наказом Міністерства розвитку громад та територій України 01.11.2021 року № 281 затверджено Кошторисні норми України у будівництві, до складу яких входить Настанова з визначення вартості будівництва (далі – Настанова).

Згідно положень абз. 2 Розділу І Настанови, ця Настанова є обов’язковою для визначення вартості будівництва об’єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії (далі – державні кошти).

У відповідності до визначення термінів у п.1.2. Настанови:

договірна ціна – кошторис, яким визначається вартість будівельних робіт, узгоджена сторонами (замовником та підрядником) та обумовлена у договорі;

приблизний кошторис (динамічна договірна ціна) – кошторис, що підлягає уточненню у разі змінення поточних цін на ресурси, що враховані у договірній ціні, а також з інших підстав, визначених умовами договору.

Пунктом 4.40. Настанови визначається наступне:

Кошти на покриття ризиків всіх учасників будівництва призначені на відшкодування:

1) збільшення об’ємів робіт спричиненого виконанням додаткових робіт та витрат, характер і методи виконання яких не можуть бути точно визначені під час проектування та уточнюються в процесі будівництва та виникнення додаткових витрат;

2) збільшення вартості об’єкта будівництва, спричиненого зміною будівельних норм та нормативних документів.

Розмір цих коштів визначається на підставі показників, які наведено в додатку 28 цієї Настанови, або на підставі обґрунтовуючих розрахунків.

Далі, п.5.1. Настанови визначається, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів.

Договірна ціна є кошторисом вартості підрядних робіт, який узгоджений замовником, і використовується при проведенні взаєморозрахунків.

Визначення непрямих витрат у вартості експлуатації будівельних машин та механізмів:

Непрямі витрати, що не враховані вартістю однією машино-години експлуатації будівельних машин та механізмів, а саме: загальновиробничі витрати, кошти на виконання будівельних робіт у зимовий та літній періоди, якщо таке планується, прибуток, адміністративні витрати, кошти на покриття ризиків, податки, збори, обов’язкові платежі, встановлені законодавством і не враховані складовими вартості експлуатації будівельних машин та механізмів, розраховуються в цілому на об’єкт будівництва.

Також у Настанові зазначено п.5.31. у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт, що пропонуються, розмір яких залежить від сукупності цілого ряду факторів, у тому числі:

1) стадії проектування;

2) виду будівництва;

3) технічної та технологічної складності об’єкта будівництва, складності виконання

будівельних робіт;

4) тривалості будівництва;

5) способів фінансування будівництва;

6) виду договірної ціни, що пропонується за умовами конкурсних торгів.

Зазначені кошти враховуються у розмірі, визначеному на підставі обґрунтовувальних розрахунків підрядника, виходячи з перелічених факторів. При цьому:

а) за твердої договірної ціни — в розмірі до 1,5%;

б) за динамічної договірної ціни — не враховується.

Розмір цих коштів залежить від повноти інформації про об’єкт замовлення та способи виконання робіт, що зменшує небезпеку непередбачених ситуацій на будівельному майданчику при виконанні робіт.

Під час розгляду проектної документації учасник процедури закупівлі (підрядник) вивчає можливість виникнення ризиків на об’єкті будівництва та при розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) визначає умови, які б запобігали виникненню ризикових ситуацій або компенсували його втрати на такий випадок.

При аналізі ризиків, що можуть виникнути під час спорудження об’єкта будівництва, доцільно виділити ризики, пов’язані з проектною документацією.

Зменшення таких ризиків можливо досягти шляхом детального вивчення проектної документації та усунення припущених помилок.

Для цього підряднику доцільно обстежити будівельний майданчик з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на будівельному майданчику (непередбачений стан ґрунту, наявність комунікацій та споруд, не нанесених на генеральному плані тощо), та з’ясувати із замовником усі необхідні питання.

Також, Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 25 червня 2021 року № 162 затверджено Порядок застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення при визначенні вартості будівництва.

Цей Порядок визначає основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об’єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам’яток архітектури та містобудування (далі - будівництво).

Застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві є обов’язковим для визначення вартості будівництва об’єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії.

Вартість будівництва включає прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельно-монтажних організацій, кошти на покриття ризику всіх учасників будівництва, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, податки, збори, обов’язкові платежі.

Ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об’єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією.

Договірна ціна є кошторисом вартості підрядних робіт, який узгоджений замовником, і використовується при проведенні взаєморозрахунків.

На стадії проведення взаєморозрахунків у вартості виконаних робіт враховуються прямі витрати, загальновиробничі витрати, кошти на зведення і розбирання тимчасових будівель і споруд, кошти на виконання будівельних робіт у зимовий (літній) період, інші супутні витрати (на відрядження, перевезення працівників, доплати працівникам у зв’язку з втратою часу в дорозі тощо), а також прибуток, адміністративні витрати, кошти на покриття ризиків, на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, податки, збори, обов’язкові платежі, встановлені законодавством і не враховані складовими вартості будівництва

У разі відсутності вищезазначених непередбачуваних обставин в ході виконання будівельних робіт, зазначені кошти на покриття ризиків повертаються до державного бюджету.

Відповідно до розділу VI Настанови, при розрахунках з підрядником за динамічної договірної ціни прямі витрати при визначенні вартості виконаних робіт розраховуються на підставі нормативних витрат трудових і матеріально-технічних ресурсів, виходячи з фізичних обсягів виконаних робіт та цін ресурсів, прийнятих в договірній ціні. Компенсація підряднику витрат, спричинених зростанням вартості матеріально-технічних ресурсів, здійснюється у складі вартості цих ресурсів за поточними цінами відповідно до умов, передбачених договором підряду.

Вартість матеріальних ресурсів у складі прямих витрат при проведенні розрахунків за обсяги виконаних робіт визначається на підставі виконаних обсягів робіт, нормативних витрат матеріальних ресурсів, визначених за КНУ РЕКН, та їх уточненої вартості.

Також відповідно до кошторисної документації - робочого проекту Поточний ремонт вулиці Миру в місті Устилуг Волинської області розробленої МПП «Автодорсервіс» в пояснювальній записці вказано, що при складанні розрахунків інших витрат прийняті такі нарахування : п. 3 показник витрат на покриття ризиків усіх учасників будівництва настанова 4.40 – 2%.

Враховуючи викладене, та той факт у зазначених законодавчих актах немає прямої заборони щодо обчислення і включення до складу договірної ціни коштів на покриття ризиків, замовник не вбачає у таких діях порушення норм чинного законодавства.

Слід зазначити, що кошти, які враховані у складі договірної ціни учасника (підрядника) на покриття ризиків, як і кошти на покриття витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, за відсутності відповідних потреб (обставин) і обґрунтувань їх використання не можуть бути пред’явлені до оплати і підлягають поверненню до бюджету.

3. Відповідно до констатуючої частини висновку Державної аудиторської служби України: «За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що тендерна пропозиція учасника ПрАТ «Ковельське ШБУ-63» не відповідала умовам тендерної документації Замовника. Так, відповідно до підпункту 1.1.1 розділу 1.1 Додатку 2 тендерної документації, на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій», від учасників процедури закупівлі вимагалось надання довідки з інформацією про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт/надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання), за формою згідно розділу 1.1.1. Додатку 2 до тендерної документації), із інформацією щодо назви, типу/марки/моделі, року випуску транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування (відповідно реєстраційних документів).»

Згідно пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, (із змінами) (далі - Особливості), а саме частини 5 у тендерній документації зазначається: один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей.

Відповідно до пункту 5 розділу 3 тендерної документації Замовник встановлює наступні кваліфікаційні критерії (Додаток 2 тендерної документації):

- наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

- наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

- наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

Відповідно до вимог Додатка № 2 до тендерної документації (далі – ТД) встановлено інформацію про спосіб документального підтвердження відповідності Учасників кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі». Так, згідно з п. 1.1.1 Додатку №2 до Тендерної документації передбачено:

«Учасник в складі тендерної пропозиції повинен подати заповнену Інформацію про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт/надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) (надалі – Інформація про наявність техніки), яка повинна містити інформацію встановлену Таблицею 1.1.2.

В підтвердження відомостей, вказаних в Інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт/надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання – Додаток № 2 до Тендерної документації), учасник, у разі залучення власної техніки, надає свідоцтво(а) про реєстрацію транспортних засобів, будівельних (дорожніх) машин та механізмів. Якщо транспортні засоби, будівельні (дорожні) машини та механізми тощо не підлягають державній реєстрації, інший документ, що посвідчує право власності (обліку)».

ПрАТ «Ковельське ШБУ №63» у складі своєї тендерної пропозиції надало довідку про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт/надання послуг №708 від 23 травня 2023 року із 32 найменуванням техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування). Відповідно до проектно-кошторисної документації - робочого проекту Поточний ремонт вулиці Миру в місті Устилуг Волинської області, затвердженої рішенням виконавчого комітету Устилузької міської ради №3/9 від 23.03.2023 року на підставі якої розроблялась Технічна специфікація (Додаток № 2 до тендерної документації) у відомості ресурсів до локального кошторису №02-01-01 в розділі ІІ Будівельні машини і механізми необхідна мінімальна кількість котків дорожніх самохідних для проведення поточного ремонту визначена в кількості 3 одиниці різної маси, а саме:

- коток дорожній самохідний масою 8 т,

- коток дорожній самохідний масою 13 т

- коток дорожній самохідний масою 16 т.

Учасником закупівлі ПрАТ «Ковельське ШБУ №63» відповідно до вимог Технічного завдання ТД надано свідоцтва про реєстрацію на 5 котків дорожніх (п. 8-11 та п. 13 довідки №987 від 27.06.2023), що значно перевищує необхідну кількість для надання послуг за предметом закупівлі.

Зважаючи на вищевикладене вважаємо, що розкриття та оцінка тендерної пропозиції ПрАТ «Ковельське ШБУ №63 проведено Замовником у відповідності до вимог пункту 37 Особливостей, правомірно визнавши тендерну пропозицію Переможця як таку, що відповідає вимогам тендерної документації.

Відповідач у своєму Висновку посилається на те, що учасник ПрАТ « Ковельське ШБУ №63» не надав копію свідоцтва про реєстрацію на коток BW 184 AD 1999р, вказаний у пункті 12 Інформації про наявність техніки, чим не дотримано вимог пункту 1.1.1 розділу 1.1 Додатку 2 до тендерної документації.

Стосовно таких доводів слід вказати, що положенням п 28 Особливостей та пункту 1 частини 2 статті 16 Закону №922-VIII встановлено, що замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема, як наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

Вказаний кваліфікаційний критерій не містить вимог щодо додаткового надання учасником торгів певних документів стосовно техніки, зазначеної в тендерній пропозиції, а стосується виключно наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, які є необхідними для виконання зобов`язань згідно умов договору.

Крім того, не надання учасником закупівлі у складі тендерної пропозиції лише свідоцтва про реєстрацію котка BW 184 AD 1999р, а також не зазначення інформації щодо марок у пунктах 27,30,31 довідки марок обладнання жодним чином не може свідчити про вчинення значущого порушення у сфері публічних закупівель, яке призвело до необ`єктивного та упередженого визначення переможця торгів.

З урахуванням зазначеного, вказана невідповідність тендерної пропозиції технічній документації, не є такою, що могла б вплинути на рішення про відповідність пропозиції учасника встановленим вимогам тендерної документації, та не свідчить про порушення Устилузькою міською радою Особливостей та Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до вищевикладеного учасник закупівлі ПрАТ « Ковельське ШБУ №63», надавши у складі своєї тендерної пропозиції інформаційну довідку №987 від 27.06.2023 р. про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо), а також додатково надавши копії свідоцтв про реєстрацію відповідної техніки від власників, жодним чином не порушив вимог кваліфікаційного критерію, встановленого пунктом 1 частини 2 статті 16 Закону №922-VIII, оскільки у інформаційній довідці чітко зазначено інформацію про обладнання та матеріально-технічну базу, яка наявна в учасника закупівлі, для виконання умов договору №70 від 06.06.2023 про закупівлю послуг.

Відповідно, вимоги тендерної документації в даній частині ПрАТ «Ковельське ШБУ №63» є виконаними, а сам Учасник відповідає кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій».

Враховуючи вищенаведене, зазначаємо, що висновок Північного офісу Держаудитслужби щодо наявності порушень вимог пункту 8 частини 2, абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей є повністю надуманим та таким, що суперечить дійсності.

Відповідно до ч. 10 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Устилузька міська рада має намір скористатися правом оскарження даного висновку в суді.

Оцінка ДАСУ від 29.09.2023

Порушення усунуто шляхом розірвання договору.

Запити й пояснення