Висновок
За результатами відповідності тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено недотримання Замовником вимог абзацу п’ятнадцятого пункту 44 Особливостей.
За результатами відповідності тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено недотримання Замовником вимог абзацу п’ятнадцятого пункту 44 Особливостей.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ПрАТ «ТУРБОГАЗ» встановлено порушення вимог абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону №922, пунктів 40 та 41 Особливостей.
За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору та їх оприлюднення – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26. 01.1993 № 2939-XII, статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором від 20.06.2023 №554/23 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 08 вересня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2022 №922-VIII (далі – Закон №922) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості №1178), розгляд тендерних пропозицій, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору та їх оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Укргазвидобування" в особі філії "Полтавагазвидобування, (далі Замовник) UA-P-2023-05-11-002611-a, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника, тендерну пропозицію учасника ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ТУРБОГАЗ", повідомлення про намір укласти договір, яке оприлюднене 13.06.2023, договір від 20.06.2023 №554/23, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 31.08.2023 та 06.09.2023 на запити Східного офісу від 30.08.2023 та від 05.09.2023.
Моніторингом відповідності тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено недотримання Замовником вимог абзацу п’ятнадцятого пункту 44 Особливостей (в редакції станом на дату проведення торгів), згідно з яким переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту.
Натомість, у Додатку 2.2 тендерної документації Замовник зазначив: «Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених підпунктами 2, 3, 5, 6, 8, 10 і 12 пункту 44 Особливостей та в абзаці чотирнадцятому цього пункту».
Окрім того, відповідно до пункту 7 додатку 2.1 до тендерної документації на підтвердження відсутності перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції, учасник надає Гарантійний лист за наведеною формою, в якому, зокрема, зазначається: «Гарантуємо та підтверджуємо, що Учасник та Субпідрядник (-ки) /Співвиконавець (-ці):
(залишити у випадку залучення учасником субпідрядника(-ів)/співвиконавця(-ів) до надання послуг/виконання робіт за даною процедурою закупівлі, учасник надає Гарантійний лист за наведеною формою щодо себе та такого(-их) субпідрядника(-ів)/співвиконавця(-ів), незалежно від обсягу відсотку його залучення відносно вартості договору про закупівлю. Даний гарантійний лист не включає в себе вимогу щодо підтвердження відсутності підстави, передбаченої пп.11 п. 44 Особливостей)».
Слід зазначити, що форма гарантійного листа передбачає зазначення найменування субпідрядника/співвиконавця, оскільки після слів субпідрядник(-ки)/співвиконавець (-ці) стоїть розділовий знак двокрапка, вживаний, щоб зазначити, що частина тексту після нього пов'язана причинами, поясненнями і іншими смисловими стосунками з частиною тексту перед ним.
Моніторингом установлено, що учасником ПрАТ «ТУРБОГАЗ» надано такий лист без дати та номера, проте не зазначена інформація щодо найменування субпідрядника/співвиконавця.
При цьому, відповідно до наданої довідки щодо залучення субпідрядників/співвиконавців б/н б/н зазначено інформація про Дочірнє підприємство «Дослідний завод ПрАТ «ТУРБОГАЗ» та обсяг залучених робіт чи послуг в сумі 13 848 712 гривень.
Проте, на порушення норми пункту 40 Особливостей замовником під час розгляду тендерної пропозиції цього учасника не виявлено невідповідності в інформації, що надана учасником та не розміщено у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Отже, тендерна пропозиція ПрАТ «ТУРБОГАЗ» не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону №922 та на підставі абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону №922, підпункту 2 пункту 41 Особливостей підлягає відхиленню.
Усунення порушень
Звіт замовника від 12.09.2023
СХІДНОМУ ОФІСУ
ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ
СЛУЖБИ УКРАЇНИ
АРГУМЕНТОВАНІ ЗАПЕРЕЧЕННЯ
ДО ВИСНОВКУ ДАСУ
(ID моніторингу: UA-M-2023-08-28-000027)
11.09.2023 р. в електронній системі закупівель розміщено Висновок Східного офісу Держаудитслужби від 11.09.2023 р. (далі – Висновок ДАСУ від 11.09.2023 р.) по процедурі закупівлі: ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних агрегатів) у якому зазначено наступне:
«Зобов'язання щодо усунення порушень законодавства в сфері державних закупівель:
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26. 01.1993 № 2939-XII, статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором від 20.06.2023 №554/23 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Висновок про наявність чи відсутність порушень законодавства:
За результатами відповідності тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено недотримання Замовником вимог абзацу п’ятнадцятого пункту 44 Особливостей. За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ПрАТ «ТУРБОГАЗ» встановлено порушення вимог абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону №922, пунктів 40 та 41 Особливостей. За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору та їх оприлюднення – порушень не встановлено.».
Відповідно до абз. 2 ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Керуючись абз. 2 ч. 8 ст. 8 Закону, Замовник не погоджується з Висновком ДАСУ аргументуючи це наступним:
Щодо недотримання Змовником вимоги п. 44 Особливостей
Відповідно до пункту 4 «Щодо підстав, визначених статтею 17 Закону» розділу ІІІ. «Інструкція з підготовки тендерних пропозицій» тендерної документації (далі - ТД):
«Для переможця (ів):
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує 4 дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 10 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону згідно додатку №2.2 до тендерної документації. Замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі в разі, коли наявні підстави, визначені статтею 17 Закону (крім пункту 13 частини першої статті 17 Закону). Замовник не перевіряє переможця процедури закупівлі на відповідність підстави, визначеної пунктом 13 частини першої статті 17 Закону, та не вимагає від учасника процедури закупівлі/переможця процедури закупівлі підтвердження її відсутності.».
Згідно із додатком №2.2 до ТД «Документи, що вимагаються Замовником для завантаження учасником-переможцем відповідно до вимог статті 17 Закону та інші документи»:
«Документи, що вимагаються Замовником для завантаження учасником-переможцем відповідно до вимог статті 17 Закону:
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 10 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, та у зв’язку з тим, що на період дії воєнного стану міністерства, інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, державні та комунальні підприємства, установи, організації, що належать до сфери їх управління, для забезпечення належного функціонування інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, публічних електронних реєстрів, володільцями (держателями) та/або адміністраторами яких вони є, та захисту інформації, що обробляється в них, а також захисту державних інформаційних ресурсів, можуть вживати додаткових заходів, зокрема зупиняти, обмежувати роботу інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, а також публічних електронних реєстрів, доступ до відомостей, що містяться в таких системах було тимчасово зупинено або обмежено, слід надати замовнику наступні документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, (для переможця нерезидента – з урахуванням вимог п. 10 розділу І тендерної документації)…».
Процедура закупівлі ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних агрегатів) є відкриті торги з особливостями відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та у порядку і згідно із умовами «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. №1178 (далі - Особливості) в редакції, чинній на момент оголошення процедури закупівлі (оголошено 11.05.2023 р.), а саме: в редакції станом на 20.04.2023 р.
Абзацом 1 пункту 3 Особливостей визначено наступне: «Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей».
Замовник наділений повноваженнями щодо розроблення на основі вимог Закону та у порядку, визначеному Особливостями, тендерної документації, якою визначаються конкретні умови закупівлі та спосіб підтвердження, в тому числі документального, встановленим умовам.
Відповідно до п. 28. Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно із ч. 2 ст. 22 Закону, у тендерній документації зазначаються такі відомості: 2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Частина 3 цієї ж статті встановлює, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про доступ до публічної інформації», право на доступ до публічної інформації гарантується обов'язком розпорядників інформації надавати та оприлюднювати інформацію, крім випадків, передбачених законом.
Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про доступ до публічної інформації», доступ до публічної інформації відповідно до цього Закону здійснюється на принципах вільного отримання, поширення та будь-якого іншого використання інформації, що була надана або оприлюднена відповідно до цього Закону, крім обмежень, встановлених законом.
Відповідно до ч. 1 ст. 10-1 Закону України «Про доступ до публічної інформації», публічна інформація у формі відкритих даних – це публічна інформація у форматі, що дозволяє її автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї, а також її подальше використання.
З 24.02.2022 р. відповідно до Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні діє режим воєнного стану. Так, Указом Президента України від 24.02.2022 р. №64 (далі – Указ №64), зі змінами, введено воєнний стан в Україні, який триває і по даний час.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 12.03.2022 р. №263 «Деякі питання забезпечення функціонування інформаційно-комунікаційних систем, електронних комунікаційних систем, публічних електронних реєстрів в умовах воєнного стану» установлено, що на період дії воєнного стану міністерства, інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, державні та комунальні підприємства, установи, організації, що належать до сфери їх управління, для забезпечення належного функціонування інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, публічних електронних реєстрів, володільцями (держателями) та/або адміністраторами яких вони є, та захисту інформації, що обробляється в них, а також захисту державних інформаційних ресурсів, можуть вживати таких додаткових заходів як: зупиняти, обмежувати роботу інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, а також публічних електронних реєстрів.
В абз. 15 п. 44 особливостей зазначено:
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Слід зазначити, що Особливості та Закон не містять прямої заборони встановлювати спосіб підтвердження відсутності підстав для відмови Переможцю, визначених пунктами 2, 8, 10 частини 1 статті 17 Закону – на відміну від встановленої прямої заборони вимагати від Переможця закупівлі підтвердження відсутності підстави, передбаченої пунктом 13 частини першої статті 17 Закону.
Також, Особливості не унормовують і не регламентують порядок дій Замовника щодо встановлення вимог до документів, які надаються ПЕРЕМОЖЦЯМИ, у випадках, коли доступ до публічної інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Частина 1 статті 17 Закону зобов’язує Замовника прийняти рішення та відхилити пропозицію тендерну пропозицію Учасника в разі, якщо: …
«2) відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення;
8) учасник процедури закупівлі визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура;
10) юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень (у тому числі за лотом);».
Разом з тим, Замовник не має права вимагати саме від Учасника будь-яких документів, що підтверджують відсутність цієї підстави, крім самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції.
Згідно роз’яснень Мінекономіки №3304-04/34835-06 від 03.06.2020 р. «Щодо застосування статті 17 Закону» перевірка підстав для відхилення Переможця, зокрема, передбачених пунктами 2, 8, 10 ч. 1 ст. 17 Закону, здійснюється наступним чином:
- п. 2 ч. 1 ст. 17 Закону «Відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення» - перевіряється безпосередньо замовником у Єдиному державному реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, документи від переможця не вимагаються.
- п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону «Учасник процедури закупівлі визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура» - перевіряється безпосередньо замовником у Єдиному реєстрі підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, документи від переможця не вимагаються.
- п. 10 ч. 1 ст. 17 Закону «Юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень (у тому числі за лотом)» - надається учасниками копія антикорупційної програми або копія наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми.
Тобто інформація, яка підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 2, 8, 10 частини 1 ст.17 Закону міститься або в єдиних державних реєстрах або у безпосередньому володінні Переможця (Антикорупційна програма або наказ про призначення уповноваженої особи з реалізації антикорупційної програми), що також підтверджується Листом Мінекономіки від 16.01.2020 р. №3304-04/2361-06 «Щодо інформації про перелік відкритих єдиних державних реєстрів, доступ до яких є вільним».
На момент оприлюднення (11.05.2023 р.) оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями по закупівлі ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних агрегатів) доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення (п. 2 ч. 1 ст. 17 Закону), Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство (п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону), Антикорупційної програми та наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми (оскільки перебуває у безпосередньому володінні Переможця) (п. 10 ч.1 ст.17 Закону) був обмежений, що також підтверджується Листом Мінекономіки від 23.06.2022 р. №3323-04/40967-06 «Щодо застосування статті 17 Закону у зв’язку із введенням воєнного стану» та додатками до нього.
Щодо п. 2 ч. 1 ст. 17 Закону:
Згідно офіційного веб-сайту Національного агентства з питань запобігання корупції за посиланням (https://corruptinfo.nazk.gov.ua/) доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення закрито і на даний час, про що мається інформація наступного змісту:
«Функції пошуку та перегляду відомостей про осіб, притягнутих до кримінальної, адміністративної, дисциплінарної відповідальності за вчинення корупційного або пов’язаного з корупцією правопорушення, перевірка довідок Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, а також доступ до публічного АРІ будуть відновлені після закінчення воєнного стану в Україні».
До червня 2023 року довідка про відсутність у ЮРИДИЧНОЇ ОСОБИ корупційних та пов’язаних з корупцією правопорушень була недоступною в електронній системі закупівель.
Так, за інформацією із веб-порталу уповноваженого органу від 16.06.2023 р. лише в червні 2023 року Система Prozorro інтегрувалась з Реєстром корупціонерів від НАЗК https://prozorro.gov.ua/news/systema-prozorro-integruvalas-z-reyestrom-korupcioneriv-vid-nazk, https://infobox.prozorro.org/articles/integraciya-z-nazk.
Отже, до червня 2023 р. єдиний шлях перевірити Учасника на предмет відсутності підстави, визначеної пунктом 2 частини 1 статті 17 Закону, у спосіб отримання від Учасника, котрий визначений Переможцем, Інформаційної довідки з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення за посиланням https://nazk.gov.ua/uk/reyestr-koruptsioneriv/ → Єдиний державний реєстр осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення (Реєстр корупціонерів) https://corruptinfo.nazk.gov.ua/ → «отримати особисту довідку юридичної особи». Слід зазначити, що ця Інформаційна довідка формується виключно на основі пошуку записів в реєстрі за кодом ЄДРПОУ, що зчитується з КЕП особи (на яку отримується ця Інформаційна довідка). КЕП повинен мати можливість підпису та направленого шифрування (тобто в сертифікатах відкритого ключа КЕП, в полі «Використання ключів» повинно бути вказано «КЕП. Неспростовність» та «Протоколи розподілу ключів»). В результаті пошуку буде завантажено архів з особистою довідкою та цифровим підписом НАЗК.
Тобто, таку Довідку може отримати лише Учасник-Переможець за власним КЕПом.
Також зазначена інформація підтверджується і пояснювальним матеріалом за посиланням https://smarttender.biz/blog/view/yak-ta-de-otrimati-dokumenti-dlya-pidtverdzhennya-vidsutnosti-pidstav-za-st-17-u-voyenniy-chas-instruktsiya-vid-yuristiv-smarttender/ авторизованого майданчика «SmartTender» в статті під назвою «Як та де отримати документи для підтвердження відсутності підстав за ст. 17 Закону у воєнний час — інструкція від юристів SmartTender».
Вищезазначене підпадає під виключний випадок, визначений в абзаці 15 пункту 44 Особливостей (в редакції станом на 20.04.2023 р.), а саме: випадки, коли доступ до публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Висновок: Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Враховуючи:
1) обов’язок Замовника відхилити пропозицію Учасника у разі наявності підстави для відмови, визначеної пунктом 2 частини першої статті 17 Закону;
2) відсутність на момент оприлюднення оголошення процедури закупівлі відкритого доступу до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення (Реєстр корупціонерів);
3) відсутність на момент оприлюднення оголошення процедури закупівлі інтеграції Системи Prozorro з Реєстром корупціонерів від НАЗК з подальшим автоматичним формуванням в електронній системі закупівель відповідної довідки на юридичну особу;
Замовником встановлено вимогу щодо надання Інформаційної довідки з Реєстру корупціонерів для юридичної особи на етапі завантаження учасником-Переможцем документів згідно із вимогами Додатку 2.2. до ТД та пункту 4 Розділу ІІІ ТД.
Щодо п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону:
На офіційному веб-сайті Міністерства Юстиції України зазначено, наступне:
«З 21.06.2022 у зв’язку з відсутністю доступу до онлайн сервісу з надання інформаційних довідок з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство (далі – Єдиний реєстр підприємств), відомості з Єдиного реєстру підприємств можна отримати у формі інформаційного листа» (https://minjust.gov.ua/m/otrimannya-vidomostey-z-edinogo-reestru-pidpriemstv-schodo-yakih-porusheno-provadjennya-u-spravah-pro-bankrutstvo-u-razi-vidsutnosti-dostupu-do-onlayn-servisu).
У листі Мінюсту від 26.12.2022 р. також вказано, що наразі обмежено доступ до онлайн-сервісу з надання інформаційних довідок з Реєстру і запроваджено надання відомостей у формі інформаційного листа за відповідним запитом (відповідно до наказу Міністерства юстиції України від 16.06.2022 № 2513/5) (https://minjust.gov.ua/news/ministry/poryadok-nadannya-vidomostey-z-edinogo-reestru-pidpriemstv-schodo-yakih-porusheno-provadjennya-u-spravi-pro-bankrutstvo).
Пунктом 3.6 розділу ІІІ Положення про Єдиний реєстр підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 15.09.2011 р. №3018/5 (далі – Положення), встановлено порядок надання відомостей з Єдиного реєстру підприємств у формі інформаційних листів.
Зокрема, відповідно до встановленого цим наказом порядку, надання відомостей з Єдиного реєстру підприємств у формі інформаційних листів здійснюється за відповідним запитом (письмовим або електронним) у разі обмеження в установлених законодавством випадках доступу до вебсайту, на якому подається електронний запит на отримання скороченої чи повної інформаційної довідки, або наявності протягом більше як однієї доби технічних проблем із доступом до такого офіційного вебсайту.
Запит про надання відомостей з Єдиного реєстру підприємств у формі інформаційного листа надсилається до відповідного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України за місцезнаходженням суб’єкта, щодо якого запитується інформація, або до Міністерства юстиції України – у разі необхідності в одночасному отриманні відомостей щодо декількох суб’єктів, які зареєстровані в областях, віднесених до сфери повноважень різних міжрегіональних управлінь Міністерства юстиції України».
Також зазначена інформація підтверджується пояснювальним матеріалом за посиланням https://smarttender.biz/blog/view/yak-ta-de-otrimati-dokumenti-dlya-pidtverdzhennya-vidsutnosti-pidstav-za-st-17-u-voyenniy-chas-instruktsiya-vid-yuristiv-smarttender/ авторизованого майданчика «SmartTender» в статті під назвою «Як та де отримати документи для підтвердження відсутності підстав за ст. 17 Закону у воєнний час — інструкція від юристів SmartTender».
Отже, на момент оприлюднення (11.05.2023 р.) оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями по закупівлі ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних агрегатів) також не функціонував онлайн-сервіс з надання інформації з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, адміністратором якого є Мін’юст (доступ обмежено).
Вищезазначене підпадає під виключний випадок, визначений в абзаці 15 пункту 44 Особливостей (в редакції станом на 20.04.2023 р.), а саме: випадки, коли доступ до публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Висновок: Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Враховуючи:
1) обов’язок Замовника відхилити пропозицію Учасника у разі наявності підстави для відмови, визначеної пунктом 8 частини першої статті 17 Закону;
2) відсутність на момент оприлюднення оголошення процедури закупівлі відкритого доступу до Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство;
Замовником встановлено вимогу щодо надання Відомостей про банкрутство (п. 8 ч. 1 ст. 17) на етапі завантаження учасником-Переможцем документів згідно із вимогами Додатку 2.2. до ТД та пункту 4 Розділу ІІІ ТД.
Щодо п. 10 ч. 1 ст. 17 Закону:
Як зазначено в Додатку до листа-роз’яснення Мінекономіки № 3304-04/34835-06 від 03.06.2020 року «Щодо застосування статті 17 Закону», перевірка підстав для відхилення Учасника процедури закупівлі за пунктом 10 частини першої статті 17 Закону здійснюється шляхом надання учасниками копії антикорупційної програми або копії наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми.
Акцентується, що копія Антикорупційної програми або копія наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми будь-якого Учасника будь-якої процедури закупівель визначально у вільному доступі відсутні, а саме:
- у публічній інформації, оприлюдненій у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації»;
- у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним;
- у публічній інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, а саме – в тій, яка формується в електронній системі закупівель на підставі автоматичної інтеграції Системи «Прозорро»:
• із Державною податковою службою України;
• із Реєстром корупціонерів, що адмініструється Національним агентством з питань запобігання корупції;
• із Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань;
• із Зведеними відомостями Антимонопольного комітету України.
Отже, Антикорупційна програма або Наказ про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми будь-якого Учасника знаходяться у безпосередньому володінні Учасника процедури закупівлі, тобто доступ до цієї інформації є обмеженим для Замовника.
Висновок: Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Враховуючи:
1) обов’язок Замовника відхилити пропозицію Учасника у разі наявності підстави для відмови, визначеної пунктом 10 частини першої статті 17 Закону;
2) відсутність відкритого доступу до Антикорупційної програми або Наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми будь-якого Учасника, оскільки вони знаходяться в безпосередньому володінні Учасника;
Замовником встановлено в пункті 4 Розділу ІІІ ТД та Додатку 2.2. до ТД вимогу щодо надання Замовнику Переможцем процедури закупівлі у строк, що не перевищує 4 дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документів, які підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 10 ч. 1 ст. 17 Закону.
На підставі вищевикладеного, у зв’язку із тим, що Замовнику імперативно законодавчими нормами встановлена вимога щодо перевірки Переможця на наявність підстав, передбачених, зокрема, пунктами 2, 8, 10 частини 1 статті 17 Закону, а доступ до публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах доступ до яких є вільним, або до публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель − обмежено на момент оголошення процедури закупівлі, та на виконання вимог Закону і Особливостей з урахуванням Листа-роз’яснення Мінекономіки від 23.06.2022 року №3323-04/40967-06 у якому зокрема зазначено, що: «під час проведення торгів, замовник самостійно з урахуванням вимог законодавства правового режиму воєнного стану та інформації, вказаної у вищеперелічених листах, визначає у тендерній документації у який спосіб підтверджується відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, передбачених у статті 17 Закону», Замовником встановлено вимогу в пункті 4 Розділу ІІІ ТД та Додатку 2.2. до ТД щодо документального підтвердження відсутності підстав, передбачених, зокрема, пунктами 2, 8, 10 частини першої статті 17 Закону.
Встановлення зазначених вимог в тендерній документації є єдиним законодавчо реалізованим шляхом перевірки Переможців за цією процедурою закупівлі щодо відсутності підстав для відмови за статтею 17 Закону.
Викладене також узгоджується з вимогами ч. 3 ст. 22 Закону, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Отже, Замовником при складанні тендерної документації у пункті 4 розділу ІІІ тендерної документації (Для переможця (ів) та у додатку 2.2 до тендерної документації дотримано норми пункту 44 Особливостей з урахуванням вищої юридичної сили Закону України «Про публічні закупівлі» в умовах випадку, визначеного абзацом 15 пункту 44 Особливостей коли доступ до публічної інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Щодо порушення вимог абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону №922, пунктів 40 та 41 Особливостей.
Моніторингом установлено, що замовником під час розгляду тендерної пропозиції ПрАТ «ТУРБОГАЗ», зокрема гарантійного листа за наведеною формою, не виявлено невідповідності в інформації, що надана учасником.
Під невідповідністю, виходячи з Висновку, розуміється відсутність у поданому документі дати та номера, також не зазначена інформація щодо найменування субпідрядника/співвиконавця.
Пунктом 4 Додатку 2.1 до тендерної документації передбачено надання довідки у довільній формі з інформацією про повне найменування, місцезнаходження та ЄДРПОУ щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи надання послуг як субпідрядника/співвиконавця за договором про закупівлю в обсязі не більше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, з обов’язковим зазначенням в довідці обсягу залучення кожного з таких субпідрядників/співвиконавців, а саме – не більше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Учасником ПрАТ «ТУРБОГАЗ» в складі архіву «Завантаження на майданчик.rar» від 26.05.2023р. завантажено файл з назвою «6.Довідка щодо субпідрядників.pdf» в якому наведена інформація про залучення Дочірнього підприємства «Дослідний завод» ПрАТ «ТУРБОГАЗ» в якості субпідрядника/співвиконавця в обсязі, що не перевищуватиме 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Дана довідка підписана Головою Правління ПрАТ «ТУРБОГАЗ» та завірена печаткою, що підтверджує достовірність наданих даних.
На виконання пункту 7 додатку 2.1 до тендерної документації на підтвердження відсутності перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції, Учасник ПрАТ «ТУРБОГАЗ» завантажив файл (за наведеною формою) з назвою «8.Гарантійний лист за формою про субпідрядників.pdf» в складі архіву «Завантаження на майданчик.rar». Враховуючи те, що цією формою не передбачено ідентифікацію самого субпідрядника/співвиконавця, а лише подання узагальненої інформації про їх залучення, Учасник ПрАТ «ТУРБОГАЗ» не порушив форму гарантійного листа та не зазначав іншу додаткову інформацію.
Так, у п. 7 додатку 2.1. тендерної документації встановлено, що на підтвердження відсутності перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції, учасник надає Гарантійний лист за наведеною формою:
Уповноваженій особі
Гарантійний лист
Ми, _______________________________________________________________,
(найменування учасника)
Гарантуємо та підтверджуємо, що Учасник та
Субпідрядник (-ки) /Співвиконавець (-ці):
(залишити у випадку залучення учасником субпідрядника(-ів)/співвиконавця(-ів) до надання послуг/виконання робіт за даною процедурою закупівлі, учасник надає Гарантійний лист за наведеною формою щодо себе та такого(-их) субпідрядника(-ів)/співвиконавця(-ів), незалежно від обсягу відсотку його залучення відносно вартості договору про закупівлю. Даний гарантійний лист не включає в себе вимогу щодо підтвердження відсутності підстави, передбаченої пп.11 п. 44 Особливостей)
не перебуває (-ють) під дією спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів, передбачених Законом України «Про санкції», та не буде (-уть) здійснювати Замовнику продаж товарів, робіт, послуг до яких застосовані санкції:
- Радою національної безпеки і оборони України (РНБО) відповідно до статті 5 Закону України «Про санкції» рішеннями, які введені в дію Указами Президента України;
- санкцій OFAC Сполучених Штатів Америки (перелік осіб, до яких застосовані санкції, що визначається The Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury);
- санкцій інших, ніж OFAC, державних органів США, режим дотримання яких може бути порушений Замовником під час виконання Договору за результатами закупівлі;
- санкцій Європейського Союзу (Consolidated list of persons, groups and entities subject to EU financial sanctions);
- санкцій Her Majesty's Treasury Великої Британії (список осіб, включених в «Consolidated list of financial sanctions targets in the UK» та в «List of persons subject to restrictive measures in view of Russia's actions destabilizing the situation in Ukraine», що ведеться the UK Office of Financial Sanctions Implementation (OFSI) of the Her Majesty's Treasury);
- санкцій Ради Безпеки ООН (зведений список санкцій Ради Безпеки Організації Об’єднаних Націй (Consolidated United Nations Security Council Sanctions List), в який включені фізичні та юридичні особи, щодо яких застосовані санкційні заходи Ради Безпеки ООН).
________________________ _____________________ ________________________
посада уповноваженої особи Учасника підпис прізвище, ініціали
У формі цього гарантійного листа відсутні будь-які примітки щодо необхідності вказання учасником конкретної назви субпідрядника, наприклад: «зазначити назву субпідрядника» або подібне формулювання.
Розглядаючи у сукупності поданий учасником файл з назвою «6.Довідка щодо субпідрядників.pdf» та за встановленою в тендерній документації формою файл «8.Гарантійний лист за формою про субпідрядників.pdf» Замовник розуміє, що учасник гарантує відсутність перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції субпідрядника, найменування якого зазначено в довідці про залучення субпідрядника, а саме: Дочірнього підприємства «Дослідний завод» ПрАТ «ТУРБОГАЗ». Тобто у документах пропозиції Учасника є інформація відносно кого надавався вказаний гарантійний лист.
Таким чином Учасник виконав вимоги тендерної документації і Замовник не мав необхідності та правових підстав у направленні Учаснику запиту про усунення невідповідностей в цій частині.
Зважаючи на вищенаведене, Замовник не може погодитись з Висновком ДАСУ про наявність порушень законодавства у сфері публічних закупівель та зобов’язанням здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором від 20.06.2023 р. №554/23 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України.
Уповноважена особа
філії ГПУ «Полтавагазвидобування»
АТ «Укргазвидобування» Віталій МАРТИНОВ
Оцінка ДАСУ від 14.09.2023
Розяснення до висновку
Запити й пояснення
30.08.2023 · ДАСУ: Про надання пояснення
Питання у файлі
31.08.2023 · Замовник: Пояснення від Замовника
СХІДНОМУ ОФІСУ
ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ
СЛУЖБИ УКРАЇНИ
ПОЯСНЕННЯ
Розглянувши запит про надання пояснень від СХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАВНОЇ
АУДИТОРСЬКОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ, що розміщений 30.08.2023 р. в системі PROZORRO на
електронному майданчику для проведення процедури електронних торгів www.zakupki.prom.ua
(Ідентифікатор закупівлі UA-2023-05-11-007566-a) по предмету закупівлі: ПГВ 23П-069_50530000-9
Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і
ремонту турбодетандерних агрегатів), повідомляю наступне.
Пояснення до запитання 1.
Визначення очікуваної вартості предмету закупівлі: «50530000-9 Послуги з ремонту і технічного
обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних
агрегатів)» здійснено у відповідності до вимог внутрішнього документу Замовника - Порядку
здійснення закупівель товарів, робіт і послуг на період дії правого режиму воєнного стану в Україні,
затвердженого наказом АТ «Укргазвидобування» №202 від 17.03.2023 р. (Додаток №5) на підставі
даних ринку з наданої комерційної пропозиції від ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО
"ТУРБОГАЗ", яку Замовник отримав на момент вивчення ринку, в сумі 76 937 289 грн. з ПДВ.
Очікувана вартість сформована з урахуванням єдиної комерційної пропозиції – 76 937 289 грн. з
ПДВ, оскільки, з набранням чинності 19.10.2022 р. Постанови Кабінету Міністрів України «Про
затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників,
передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного
стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 р. №1178
передбачено, що для проведення процедури закупівлі достатньо однієї пропозиції учасника (файл
«Розрахунок ОВ» додається до даного Пояснення).
Інформація з обґрунтуванням технічних та якісних характеристик предмету закупівлі
знаходиться серед документів закупівлі - файл з назвою: «Обгрунтування технічних та кількісних
характеристик.docx».
Пояснення до запитання 2.
Відповідно до пункту 4 «Щодо підстав, визначених статтею 17 Закону» розділу ІІІ. «Інструкція з
підготовки тендерних пропозицій» тендерної документації (далі - ТД):
«Для переможця (ів):
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує 4 дні з дати оприлюднення в
електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен
надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що
підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 10 і 12 частини першої та
частиною другою статті 17 Закону згідно додатку №2.2 до тендерної документації. Замовник
зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі в разі, коли наявні
підстави, визначені статтею 17 Закону (крім пункту 13 частини першої статті 17 Закону). Замовник не
перевіряє переможця процедури закупівлі на відповідність підстави, визначеної пунктом 13 частини
першої статті 17 Закону, та не вимагає від учасника процедури закупівлі/переможця процедури
закупівлі підтвердження її відсутності.».
Згідно із додатком №2.2 до ТД «Документи, що вимагаються Замовником для завантаження
учасником-переможцем відповідно до вимог статті 17 Закону та інші документи»:
«Документи, що вимагаються Замовником для завантаження учасником-переможцем
відповідно до вимог статті 17 Закону:
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в
електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен
надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що
підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 10 і 12 частини першої та
частиною другою статті 17 Закону, та у зв’язку з тим, що на період дії воєнного стану міністерства,
інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, державні та комунальні підприємства, установи,
організації, що належать до сфери їх управління, для забезпечення належного функціонування
інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, публічних
електронних реєстрів, володільцями (держателями) та/або адміністраторами яких вони є, та захисту
інформації, що обробляється в них, а також захисту державних інформаційних ресурсів, можуть
вживати додаткових заходів, зокрема зупиняти, обмежувати роботу інформаційних, інформаційно-
комунікаційних та електронних комунікаційних систем, а також публічних електронних реєстрів,
доступ до відомостей, що містяться в таких системах було тимчасово зупинено або обмежено, слід
надати замовнику наступні документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, (для
переможця нерезидента – з урахуванням вимог п. 10 розділу І тендерної документації)…».
Процедура закупівлі ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного
обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних
агрегатів) є відкриті торги з особливостями відповідно до вимог Закону України «Про публічні
закупівлі» (далі - Закон) та у порядку і згідно із умовами «Особливостей здійснення публічних
закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні
закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його
припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р.
№1178 (далі - Особливості) в редакції, чинній на момент оголошення процедури закупівлі (оголошено
11.05.2023 р.), а саме: в редакції станом на 20.04.2023 р.
Абзацом 1 пункту 3 Особливостей визначено наступне: «Замовники, що зобов’язані здійснювати
публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до
Закону з урахуванням цих особливостей».
Замовник наділений повноваженнями щодо розроблення на основі вимог Закону та у порядку,
визначеному Особливостями, тендерної документації, якою визначаються конкретні умови закупівлі
та спосіб підтвердження, в тому числі документального, встановленим умовам.
Відповідно до п. 28. Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно
до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно із ч. 2 ст. 22 Закону, у тендерній документації зазначаються такі відомості: 2) один або
декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені
статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників
установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального
підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі
якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом
України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних
реєстрах, доступ до яких є вільним.
Частина 3 цієї ж статті встановлює, що тендерна документація може містити іншу інформацію,
вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне
включити до тендерної документації.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про доступ до публічної інформації», право на
доступ до публічної інформації гарантується обов'язком розпорядників інформації надавати та
оприлюднювати інформацію, крім випадків, передбачених законом.
Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про доступ до публічної інформації», доступ до публічної
інформації відповідно до цього Закону здійснюється на принципах вільного отримання, поширення та
будь-якого іншого використання інформації, що була надана або оприлюднена відповідно до цього
Закону, крім обмежень, встановлених законом.
Відповідно до ч. 1 ст. 10-1 Закону України «Про доступ до публічної інформації», публічна
інформація у формі відкритих даних – це публічна інформація у форматі, що дозволяє її
автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї, а також її
подальше використання.
З 24.02.2022 р. відповідно до Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні
діє режим воєнного стану. Так, Указом Президента України від 24.02.2022 р. №64 (далі – Указ №64),
зі змінами, введено воєнний стан в Україні, який триває і по даний час.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 12.03.2022 р. №263 «Деякі питання
забезпечення функціонування інформаційно-комунікаційних систем, електронних комунікаційних
систем, публічних електронних реєстрів в умовах воєнного стану» установлено, що на період дії
воєнного стану міністерства, інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, державні та
комунальні підприємства, установи, організації, що належать до сфери їх управління, для забезпечення
належного функціонування інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних
комунікаційних систем, публічних електронних реєстрів, володільцями (держателями) та/або
адміністраторами яких вони є, та захисту інформації, що обробляється в них, а також захисту
державних інформаційних ресурсів, можуть вживати таких додаткових заходів як: зупиняти,
обмежувати роботу інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних
систем, а також публічних електронних реєстрів.
В абз. 15 п. 44 особливостей зазначено:
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в
електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен
надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що
підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому
цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що
оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної
інформації” та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним,
або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли
доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення
відкритих торгів.
Слід зазначити, що Особливості та Закон не містять прямої заборони встановлювати спосіб
підтвердження відсутності підстав для відмови Переможцю, визначених пунктами 2, 8, 10 частини 1
статті 17 Закону – на відміну від встановленої прямої заборони вимагати від Переможця закупівлі
підтвердження відсутності підстави, передбаченої пунктом 13 частини першої статті 17 Закону.
Також, Особливості не унормовують і не регламентують порядок дій Замовника щодо
встановлення вимог до документів, які надаються ПЕРЕМОЖЦЯМИ, у випадках, коли доступ до
публічної інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих
торгів.
Частина 1 статті 17 Закону зобов’язує Замовника прийняти рішення та відхилити пропозицію
тендерну пропозицію Учасника в разі, якщо: …
«2) відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, внесено до Єдиного
державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення;
8) учасник процедури закупівлі визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та
стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура;
10) юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), не має
антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість
закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень (у
тому числі за лотом);».
Разом з тим, Замовник не має права вимагати саме від Учасника будь-яких документів, що
підтверджують відсутність цієї підстави, крім самостійного декларування відсутності таких підстав в
електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції.
Згідно роз’яснень Мінекономіки №3304-04/34835-06 від 03.06.2020 р. «Щодо застосування статті
17 Закону» перевірка підстав для відхилення Переможця, зокрема, передбачених пунктами 2, 8, 10
ч. 1 ст. 17 Закону, здійснюється наступним чином:
- п. 2 ч. 1 ст. 17 Закону «Відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі,
внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією
правопорушення» - перевіряється безпосередньо замовником у Єдиному державному реєстрі осіб,
які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, документи від переможця не
вимагаються.
- п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону «Учасник процедури закупівлі визнаний у встановленому законом
порядку банкрутом та стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура» - перевіряється
безпосередньо замовником у Єдиному реєстрі підприємств, щодо яких порушено провадження у
справі про банкрутство, документи від переможця не вимагаються.
- п. 10 ч. 1 ст. 17 Закону «Юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім
нерезидентів), не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної
програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує
20 мільйонів гривень (у тому числі за лотом)» - надається учасниками копія антикорупційної
програми або копія наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної
програми.
Тобто інформація, яка підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 2, 8, 10 частини
1 ст.17 Закону міститься або в єдиних державних реєстрах або у безпосередньому володінні
Переможця (Антикорупційна програма або наказ про призначення уповноваженої особи з реалізації
антикорупційної програми), що також підтверджується Листом Мінекономіки від 16.01.2020 р. №3304-
04/2361-06 «Щодо інформації про перелік відкритих єдиних державних реєстрів, доступ до яких є
вільним».
На момент оприлюднення (11.05.2023 р.) оголошення про проведення відкритих торгів з
особливостями по закупівлі ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного
обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних
агрегатів) доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з
корупцією правопорушення (п. 2 ч. 1 ст. 17 Закону), Єдиного реєстру підприємств, щодо яких
порушено провадження у справі про банкрутство (п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону), Антикорупційної програми
та наказу про призначення Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми (оскільки
перебуває у безпосередньому володінні Переможця) (п. 10 ч.1 ст.17 Закону) був обмежений, що також
підтверджується Листом Мінекономіки від 23.06.2022 р. №3323-04/40967-06 «Щодо застосування
статті 17 Закону у зв’язку із введенням воєнного стану» та додатками до нього.
Щодо п. 2 ч. 1 ст. 17 Закону:
Згідно офіційного веб-сайту Національного агентства з питань запобігання корупції за
посиланням (https://corruptinfo.nazk.gov.ua/) доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили
корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення закрито і на даний час, про що мається
інформація наступного змісту:
«Функції пошуку та перегляду відомостей про осіб, притягнутих до кримінальної,
адміністративної, дисциплінарної відповідальності за вчинення корупційного або пов’язаного з
корупцією правопорушення, перевірка довідок Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили
корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, а також доступ до публічного АРІ будуть
відновлені після закінчення воєнного стану в Україні».
До червня 2023 року довідка про відсутність у ЮРИДИЧНОЇ ОСОБИ корупційних та пов’язаних
з корупцією правопорушень була недоступною в електронній системі закупівель.
Так, за інформацією із веб-порталу уповноваженого органу від 16.06.2023 р. лише в червні 2023
року Система Prozorro інтегрувалась з Реєстром корупціонерів від НАЗК
https://prozorro.gov.ua/news/systema-prozorro-integruvalas-z-reyestrom-korupcioneriv-vid-nazk,
https://infobox.prozorro.org/articles/integraciya-z-nazk.
Отже, до червня 2023 р. єдиний шлях перевірити Учасника на предмет відсутності підстави,
визначеної пунктом 2 частини 1 статті 17 Закону, у спосіб отримання від Учасника, котрий визначений
Переможцем, Інформаційної довідки з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або
пов’язані з корупцією правопорушення за посиланням https://nazk.gov.ua/uk/reyestr-koruptsioneriv/ →
Єдиний державний реєстр осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення
(Реєстр корупціонерів) https://corruptinfo.nazk.gov.ua/ → «отримати особисту довідку юридичної
особи». Слід зазначити, що ця Інформаційна довідка формується виключно на основі пошуку записів
в реєстрі за кодом ЄДРПОУ, що зчитується з КЕП особи (на яку отримується ця Інформаційна
довідка). КЕП повинен мати можливість підпису та направленого шифрування (тобто в сертифікатах
відкритого ключа КЕП, в полі «Використання ключів» повинно бути вказано «КЕП. Неспростовність»
та «Протоколи розподілу ключів»). В результаті пошуку буде завантажено архів з особистою
довідкою та цифровим підписом НАЗК.
Тобто, таку Довідку може отримати лише Учасник-Переможець за власним КЕПом.
Також зазначена інформація підтверджується і пояснювальним матеріалом за посиланням
https://smarttender.biz/blog/view/yak-ta-de-otrimati-dokumenti-dlya-pidtverdzhennya-vidsutnosti-pidstavza-
st-17-u-voyenniy-chas-instruktsiya-vid-yuristiv-smarttender/ авторизованого майданчика
«SmartTender» в статті під назвою «Як та де отримати документи для підтвердження відсутності
підстав за ст. 17 Закону у воєнний час — інструкція від юристів SmartTender».
Вищезазначене підпадає під виключний випадок, визначений в абзаці 15 пункту 44 Особливостей
(в редакції станом на 20.04.2023 р.), а саме: випадки, коли доступ до публічної інформації, що
оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної
інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах є обмеженим на момент
оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Висновок: Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу
інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за
необхідне включити до тендерної документації. Враховуючи:
1) обов’язок Замовника відхилити пропозицію Учасника у разі наявності підстави для відмови,
визначеної пунктом 2 частини першої статті 17 Закону;
2) відсутність на момент оприлюднення оголошення процедури закупівлі відкритого доступу до
Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення
(Реєстр корупціонерів);
3) відсутність на момент оприлюднення оголошення процедури закупівлі інтеграції Системи Prozorro
з Реєстром корупціонерів від НАЗК з подальшим автоматичним формуванням в електронній системі
закупівель відповідної довідки на юридичну особу;
Замовником встановлено вимогу щодо надання Інформаційної довідки з Реєстру корупціонерів
для юридичної особи на етапі завантаження учасником-Переможцем документів згідно із
вимогами Додатку 2.2. до ТД та пункту 4 Розділу ІІІ ТД.
Щодо п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону:
На офіційному веб-сайті Міністерства Юстиції України зазначено, наступне:
«З 21.06.2022 у зв’язку з відсутністю доступу до онлайн сервісу з надання інформаційних
довідок з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство
(далі – Єдиний реєстр підприємств), відомості з Єдиного реєстру підприємств можна отримати у
формі інформаційного листа» (https://minjust.gov.ua/m/otrimannya-vidomostey-z-edinogo-reestrupidpriemstv-
schodo-yakih-porusheno-provadjennya-u-spravah-pro-bankrutstvo-u-razi-vidsutnosti-dostupudo-
onlayn-servisu).
У листі Мінюсту від 26.12.2022 р. також вказано, що наразі обмежено доступ до онлайн-сервісу
з надання інформаційних довідок з Реєстру і запроваджено надання відомостей у формі
інформаційного листа за відповідним запитом (відповідно до наказу Міністерства юстиції України від
16.06.2022 № 2513/5) (https://minjust.gov.ua/news/ministry/poryadok-nadannya-vidomostey-z-edinogoreestru-
pidpriemstv-schodo-yakih-porusheno-provadjennya-u-spravi-pro-bankrutstvo).
Пунктом 3.6 розділу ІІІ Положення про Єдиний реєстр підприємств, щодо яких порушено
провадження у справі про банкрутство, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від
15.09.2011 р. №3018/5 (далі – Положення), встановлено порядок надання відомостей з Єдиного реєстру
підприємств у формі інформаційних листів.
Зокрема, відповідно до встановленого цим наказом порядку, надання відомостей з Єдиного
реєстру підприємств у формі інформаційних листів здійснюється за відповідним запитом
(письмовим або електронним) у разі обмеження в установлених законодавством випадках доступу
до вебсайту, на якому подається електронний запит на отримання скороченої чи повної інформаційної
довідки, або наявності протягом більше як однієї доби технічних проблем із доступом до такого
офіційного вебсайту.
Запит про надання відомостей з Єдиного реєстру підприємств у формі інформаційного листа
надсилається до відповідного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України за
місцезнаходженням суб’єкта, щодо якого запитується інформація, або до Міністерства юстиції
України – у разі необхідності в одночасному отриманні відомостей щодо декількох суб’єктів, які
зареєстровані в областях, віднесених до сфери повноважень різних міжрегіональних управлінь
Міністерства юстиції України».
Також зазначена інформація підтверджується пояснювальним матеріалом за посиланням
https://smarttender.biz/blog/view/yak-ta-de-otrimati-dokumenti-dlya-pidtverdzhennya-vidsutnosti-pidstavza-
st-17-u-voyenniy-chas-instruktsiya-vid-yuristiv-smarttender/ авторизованого майданчика
«SmartTender» в статті під назвою «Як та де отримати документи для підтвердження відсутності
підстав за ст. 17 Закону у воєнний час — інструкція від юристів SmartTender».
Отже, на момент оприлюднення (11.05.2023 р.) оголошення про проведення відкритих торгів з
особливостями по закупівлі ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного
обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних
агрегатів) також не функціонував онлайн-сервіс з надання інформації з Єдиного реєстру підприємств,
щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, адміністратором якого є Мін’юст (доступ
обмежено).
Вищезазначене підпадає під виключний випадок, визначений в абзаці 15 пункту 44 Особливостей
(в редакції станом на 20.04.2023 р.), а саме: випадки, коли доступ до публічної інформації, що
оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної
інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах є обмеженим на момент
оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Висновок: Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу
інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за
необхідне включити до тендерної документації. Враховуючи:
1) обов’язок Замовника відхилити пропозицію Учасника у разі наявності підстави для відмови,
визначеної пунктом 8 частини першої статті 17 Закону;
2) відсутність на момент оприлюднення оголошення процедури закупівлі відкритого доступу до
Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство;
Замовником встановлено вимогу щодо надання Відомостей про банкрутство (п. 8 ч. 1 ст. 17) на
етапі завантаження учасником-Переможцем документів згідно із вимогами Додатку 2.2. до ТД та
пункту 4 Розділу ІІІ ТД.
Щодо п. 10 ч. 1 ст. 17 Закону:
Як зазначено в Додатку до листа-роз’яснення Мінекономіки № 3304-04/34835-06 від 03.06.2020
року «Щодо застосування статті 17 Закону», перевірка підстав для відхилення Учасника процедури
закупівлі за пунктом 10 частини першої статті 17 Закону здійснюється шляхом надання учасниками
копії антикорупційної програми або копії наказу про призначення Уповноваженого з реалізації
антикорупційної програми.
Акцентується, що копія Антикорупційної програми або копія наказу про призначення
Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми будь-якого Учасника будь-якої
процедури закупівель визначально у вільному доступі відсутні, а саме:
- у публічній інформації, оприлюдненій у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про
доступ до публічної інформації»;
- у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним;
- у публічній інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, а саме – в тій, яка
формується в електронній системі закупівель на підставі автоматичної інтеграції Системи «Прозорро»:
• із Державною податковою службою України;
• із Реєстром корупціонерів, що адмініструється Національним агентством з питань запобігання
корупції;
• із Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та
громадських формувань;
• із Зведеними відомостями Антимонопольного комітету України.
Отже, Антикорупційна програма або Наказ про призначення Уповноваженого з реалізації
антикорупційної програми будь-якого Учасника знаходяться у безпосередньому володінні
Учасника процедури закупівлі, тобто доступ до цієї інформації є обмеженим для Замовника.
Висновок: Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу
інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за
необхідне включити до тендерної документації. Враховуючи:
1) обов’язок Замовника відхилити пропозицію Учасника у разі наявності підстави для відмови,
визначеної пунктом 10 частини першої статті 17 Закону;
2) відсутність відкритого доступу до Антикорупційної програми або Наказу про призначення
Уповноваженого з реалізації антикорупційної програми будь-якого Учасника, оскільки вони
знаходяться в безпосередньому володінні Учасника;
Замовником встановлено в пункті 4 Розділу ІІІ ТД та Додатку 2.2. до ТД вимогу щодо надання
Замовнику Переможцем процедури закупівлі у строк, що не перевищує 4 дні з дати
оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про
закупівлю, шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документів, які
підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 10 ч. 1 ст. 17 Закону.
На підставі вищевикладеного, у зв’язку із тим, що Замовнику імперативно законодавчими
нормами встановлена вимога щодо перевірки Переможця на наявність підстав, передбачених, зокрема,
пунктами 2, 8, 10 частини 1 статті 17 Закону, а доступ до публічної інформації, що оприлюднена у
формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або
міститься у відкритих єдиних державних реєстрах доступ до яких є вільним, або до публічної
інформації, що є доступною в електронній системі закупівель − обмежено на момент оголошення
процедури закупівлі, та на виконання вимог Закону і Особливостей з урахуванням Листа-роз’яснення
Мінекономіки від 23.06.2022 року №3323-04/40967-06 у якому зокрема зазначено, що: «під час
проведення торгів, замовник самостійно з урахуванням вимог законодавства правового режиму
воєнного стану та інформації, вказаної у вищеперелічених листах, визначає у тендерній документації
у який спосіб підтверджується відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі,
передбачених у статті 17 Закону», Замовником встановлено вимогу в пункті 4 Розділу ІІІ ТД та
Додатку 2.2. до ТД щодо документального підтвердження відсутності підстав, передбачених, зокрема,
пунктами 2, 8, 10 частини першої статті 17 Закону.
Встановлення зазначених вимог в тендерній документації є єдиним законодавчо реалізованим
шляхом перевірки Переможців за цією процедурою закупівлі щодо відсутності підстав для відмови за
статтею 17 Закону.
Викладене також узгоджується з вимогами ч. 3 ст. 22 Закону, що тендерна документація може
містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник
вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Отже, Замовником при складанні тендерної документації у пункті 4 розділу ІІІ тендерної
документації (Для переможця (ів) та у додатку 2.2 до тендерної документації дотримано норми пункту
44 Особливостей з урахуванням вищої юридичної сили Закону України «Про публічні закупівлі» в
умовах випадку, визначеного абзацом 15 пункту 44 Особливостей коли доступ до публічної інформації
є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Пояснення до запитання 3.
Відповідно до пункту 7 додатку 2.1 до тендерної документації на підтвердження відсутності
перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції,
учасник ПрАТ «ТУРБОГАЗ» завантажив файл з назвою «Гарантійний лист за формою про
субпідрядників.pdf» в складі архіву з назвою «Завантаження на майданчик.rar» від 26 травня 2023р.
за наведеною формою тендерної документації, якою не передбачено зазначення інформації щодо
назви Субпідрядника/Співвиконавця, що планується залучатись Учасником до виконання
робіт/надання послуг. Таким чином, Учасник виконав вимоги Замовника відповідно до вимог п.7
додатку 2.1 до тендерної документації.
Відповідно до п.11 Розділу 1 «Інформація про мову (мови), якою (якими) повинно бути складено
тендерні пропозиції» допускається подання документів у складі тендерної пропозиції іншою ніж
українська мова з обов’язковим наданням перекладу таких документів на українську мову. Переклад
документів повинен бути завірений, організацією, яка здійснювала переклад. Тексти повинні бути
автентичними, визначальним є текст, викладений українською мовою. Відповідальність за
достовірність перекладу несе учасник.
Учасником ПрАТ «ТУРБОГАЗ» завантажено архів документів з назвою «Завантаження на
майданчик.rar» від 26 травня 2023р. В складі вищезазначеного архіву документів містяться файли з
назвами: «Сертификат SKF_Тонкой.pdf», «Сертификат SKF_Пашнин.pdf», «Сертификат
SKF_Конев.pdf», «Сертификат SKF_Ершов.pdf», «Сертификат SKF_Едаменко.pdf», «Сертификат
SKF_Деркач.pdf» (всі перелічені документи складаються з 2-х сторінок). Другою сторінкою у
вкладенні даних файлів є переклад з англійської мови на українську мову. Таким чином, Учасник
виконав вимоги Замовника відповідно до п.11 Розділу 1 тендерної документації.
Разом з тим, просимо врахувати наступну інформацію від Замовника.
Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та
розрахунок очікуваної вартості визначається відповідно до внутрішніх нормативних документів,
затверджених в АТ «Укргазвидобування», згідно яких Товариство не зобов’язане розміщувати на
власному веб-сайті обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру
витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету
Міністрів України від 11.10.2016 р. №710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі
змінами), зокрема з огляду на наведені нижче обставини.
Згідно із ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі по тексту – Закон), протягом
строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового
контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через
електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо
прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках
моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично
оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня
оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи
бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен
надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.
Відповідно до ст. 1 Закону, моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником
законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення
договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері
публічних закупівель.
Тобто, предметом моніторингу може бути лише перевірка дотримання замовником
АТ «Укргазвидобування» (далі - Товариство) вимог законодавства у сфері публічних закупівель.
Однак, Закон чи інші нормативно-правові акти у сфері закупівель не встановлюють
обов’язкових вимог щодо порядку обчислення Товариством, як замовником, очікуваної
вартості. Не є таким нормативно-правовим актом, який встановлює обов’язок Товариству визначати
та обґрунтовувати очікувану вартість, і Примірна методика визначення очікуваної вартості предмета
закупівлі, яка затверджена Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського
господарства України від 18.02.2020 р. N275, оскільки остання має рекомендаційних характер та не є
обов’язковою до застосування. При цьому, все ж таки Замовник використовує у своїй закупівельній
діяльності її основні терміни та положення.
Звертаємо увагу, і на те, що на Товариство не поширюються вимоги постанови КМУ від
11.10.2016 р. №710 «Про ефективне використання державних коштів», якою передбачено
обов’язок головних розпорядників бюджетних коштів (розпорядників бюджетних коштів нижчого
рівня), суб'єктів господарювання державного сектору економіки та підприємств, які використовують
кошти державного бюджету забезпечити обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета
закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі та оприлюднення
вказаної інформації на власному веб-сайті, з огляду на наступне.
Відповідно до Бюджетного кодексу України головними розпорядники бюджетних коштів є
бюджетні установи в особі їх керівників, які відповідно до статті 22 цього Кодексу отримують
повноваження шляхом встановлення бюджетних призначень.
Бюджетними установами є органи державної влади, органи місцевого самоврядування, а також
організації, створені ними у встановленому порядку, що повністю утримуються за рахунок відповідно
державного бюджету чи місцевого бюджету (ст. 2 Бюджетного кодексу України).
Однак, Товариство не є бюджетною установою, оскільки не утримується за рахунок
державного чи місцевого бюджету, та використовує у своїй діяльності власні кошти (від
господарської діяльності підприємства).
Крім того, Товариство не є суб’єктом господарювання державного сектору економіки, з огляду
на зазначене нижче.
Статтею 22 ГК України визначено, що суб'єктами господарювання державного сектора
економіки є суб'єкти, що діють на основі лише державної власності, а також суб'єкти, державна частка
у статутному капіталі яких перевищує п'ятдесят відсотків чи становить величину, яка забезпечує
державі право вирішального впливу на господарську діяльність цих суб'єктів.
Відповідно до п. 4.2 статуту АТ «Укргазвидобування», Товариство є власником:
майна, переданого йому засновником;
кредитних та запозичених коштів;
виробленої продукції та майна, створеного (придбаного) Товариством у результаті
господарської діяльності;
доходів, отриманих у результаті здійснення господарської діяльності.
В рішенні Господарського суду м. Києва по справі №910/10255/13 від 27.06.2013 р., яке залишене
без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2013 р. та постановою
Вищого господарського суду України від 13.08.2013 р., встановлено, що майно, передане
НАК «Нафтогаз України» до статутного капіталу ПАТ «Укргазвидобування», а також майно, яке
придбане, виготовлене та отримане ПАТ «Укргазвидобування» з інших джерел (в тому числі набуте
внаслідок правонаступництва) є власністю ПАТ «Укргазвидобування» (перейменовано на
АТ «Укргазвидобування» з 23.05.2018 р.).
Пунктом 4.3. статуту АТ «Укргазвидобування» передбачено, що Товариство має
використовувати державне майно відповідно до законодавства. Майно, що є державною власністю і
надане Товариству у користування, включається до його активів.
Тобто, відповідно до статуту Товариства, у АТ «Укргазвидобування» наявне майно, яке
належить йому на праві приватної власності та, крім того, АТ «Укргазвидобування» може
використовувати державне майно.
Таким чином, АТ «Укргазвидобування» не є суб’єктом, який діє на основі лише державної
власності, а отже йому не притаманна перша ознака суб’єкта господарювання державного сектору
економіки.
Крім того, згідно із ч. 1 ст. 167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої
визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на
участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку
(дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші
правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Пунктом 8 частини 1 статті 2 Закону України «Про акціонерні товариства» визначено, що
корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства,
які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним
товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації
відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними
документами.
Згідно із ст. 172 ГК України, відносини, пов'язані з управлінням корпоративними правами
держави, регулюються Законом України «Про управління об'єктами державної власності», іншими
законами України та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до них.
Зокрема, статтею 3 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» визначено,
що корпоративні права держави це - корпоративні права, що належать державі у статутних капіталах
господарських організацій.
Зі змісту вищезазначених норм чинного законодавства вбачається, що господарське товариство
вважається таким, у статутному капіталі якого є корпоративні права держави, лише у випадку якщо
держава є акціонером такого товариства та їй належать акції у статутному капіталі цього
господарського товариства.
У той же час, відповідно до статуту АТ «Укргазвидобування» (є у вільному доступі на сайті
https://ugv.com.ua/) засновником та єдиним акціонером Товариства є акціонерне товариство -
Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», яка є окремою юридичною особою, створеною
відповідно до чинного законодавства України.
У згаданому вище рішенні Господарського суду міста Києва по справі №910/10255/13 від
27.06.2013 р., встановлено, що корпоративні права відносно ПАТ «Укргазвидобування» належать саме
НАК «Нафтогаз України», а не державі, а відтак ПАТ «Укргазвидобування» не є господарською
організацію чи товариством, у статутному капіталі якої є корпоративні права держави.
У постанові Окружного адміністративного суду м. Києва від 19.02.2014 р., залишеній без змін
ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 19.01.2016 р. та постановою Верховного
Суду України від 20.12.2018 р. по справі №826/1503/14, суд встановив, що у статутному капіталі
ПАТ «Укргазвидобування» наявні корпоративні права виключно НАК «Нафтогаз України», а відтак,
ПАТ «Укргазвидобування» не є підприємством, частка держави у статутному капіталі якого становить
50 відсотків та більше.
Таким чином, оскільки акції АТ «Укргазвидобування» належать НАК «Нафтогаз України», а не
державі, то АТ «Укргазвидобування» не відноситься до суб'єктів, державна частка у статутному
капіталі яких перевищує п'ятдесят відсотків чи становить величину, яка забезпечує державі право
вирішального впливу на господарську діяльність цих суб'єктів, а тому АТ «Укргазвидобування» не
притаманна і друга ознака суб’єкта державного сектору економіки.
Крім того, в рішенні Господарського суду м. Києва від 17.01.2017 р. по справі №910/17060/16,
яке залишено без змін постановою Вищого господарського суду України від 24.10.2017 р.,
встановлено, що Товариство не відноситься до суб'єктів державного сектору економіки.
Вищенаведене свідчить про те, що АТ «Укргазвидобування» не є суб’єктом державного сектору
економіки. Крім того, як зазначалось вище, Товариство не використовує кошти Державного бюджету
України.
З огляду на зазначене, вимоги постанови КМУ від 11.10.2016 р. №710 «Про ефективне
використання державних коштів» щодо забезпечення обґрунтування технічних та якісних
характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета
закупівлі та оприлюднення вказаної інформації не поширюються на АТ «Укргазвидобування», у
зв’язку із чим дотримання Товариством вказаних законодавчих вимог не може бути предметом
моніторингу згідно із Законом.
Отже, АТ «Укргазвидобування» не є головним розпорядником бюджетних коштів
(розпорядником бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єктом господарювання державного
сектору економіки, відтак i не належить до переліку суб’єктів господарювання, на яких
розповсюджуються вимоги пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне
використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року №710 (зі змінами від 16.12.2020
№1266) щодо оприлюднення інформації про обґрунтування технічних та якісних характеристик
предмета закупівлі на сторінці власного веб-сайту.
Вищезазначене висновується Окружним адміністративним судом міста Києва в рішенні від
08.08.2022 р. по справі №640/842/22, що набрало законної сили (визнано протиправним та скасовано
висновок Державної аудиторської служби України стосовно недопущення в подальшому порушень
вимоги пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 р. №710).
Враховуючи вищевикладене та відсутність на законодавчому рівні обов’язкових для Товариства
вимог щодо обґрунтованості визначення розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета
закупівлі та очікуваної вартості, отримання зазначеної інформації виходить за предмет моніторингу
процедури закупівлі за предметом: ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного
обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних
агрегатів).
Уповноважена особа філії
ГПУ «Полтавагазвидобування»
АТ «Укргазвидобування» Віталій МАРТИНОВ
05.09.2023 · ДАСУ: Про надання пояснення
Питання 2 у файлі
06.09.2023 · Замовник: Пояснення на питання 2 від Замовника
СХІДНОМУ ОФІСУ
ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ
СЛУЖБИ УКРАЇНИ
ПОЯСНЕННЯ
Розглянувши запит про надання пояснень (питання 2) від СХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ, що розміщений 05.09.2023 р. в системі PROZORRO на електронному майданчику для проведення процедури електронних торгів www.zakupki.prom.ua (Ідентифікатор закупівлі UA-2023-05-11-007566-a) по предмету закупівлі: ПГВ 23П-069_50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Послуги з технічного обслуговування і ремонту турбодетандерних агрегатів), повідомляю наступне.
Пунктом 4 Додатку 2.1 до тендерної документації передбачено надання довідки у довільній формі з інформацією про повне найменування, місцезнаходження та ЄДРПОУ щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи надання послуг як субпідрядника/співвиконавця за договором про закупівлю в обсязі не більше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, з обов’язковим зазначенням в довідці обсягу залучення кожного з таких субпідрядників/співвиконавців, а саме – не більше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Учасником ПрАТ «ТУРБОГАЗ» в складі архіву «Завантаження на майданчик.rar» від 26.05.2023р. завантажено файл з назвою «6.Довідка щодо субпідрядників.pdf» в якому наведена інформація про залучення Дочірнього підприємства «Дослідний завод» ПрАТ «ТУРБОГАЗ» в якості субпідрядника/співвиконавця в обсязі, що не перевищуватиме 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Дана довідка підписана Головою Правління ПрАТ «ТУРБОГАЗ» та завірена печаткою, що підтверджує достовірність наданих даних.
На виконання пункту 7 додатку 2.1 до тендерної документації на підтвердження відсутності перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції, Учасник ПрАТ «ТУРБОГАЗ» завантажив файл (за наведеною формою) з назвою «8.Гарантійний лист за формою про субпідрядників.pdf» в складі архіву «Завантаження на майданчик.rar». Враховуючи те, що цією формою не передбачено ідентифікацію самого субпідрядника/співвиконавця, а лише подання узагальненої інформації про їх залучення, Учасник ПрАТ «ТУРБОГАЗ» не порушив форму гарантійного листа та не зазначав іншу додаткову інформацію.
Так, у п. 7 додатку 2.1. тендерної документації встановлено, що на підтвердження відсутності перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції, учасник надає Гарантійний лист за наведеною формою:
Уповноваженій особі
Гарантійний лист
Ми, _______________________________________________________________,
(найменування учасника)
Гарантуємо та підтверджуємо, що Учасник та
Субпідрядник (-ки) /Співвиконавець (-ці):
(залишити у випадку залучення учасником субпідрядника(-ів)/співвиконавця(-ів) до надання послуг/виконання робіт за даною процедурою закупівлі, учасник надає Гарантійний лист за наведеною формою щодо себе та такого(-их) субпідрядника(-ів)/співвиконавця(-ів), незалежно від обсягу відсотку його залучення відносно вартості договору про закупівлю. Даний гарантійний лист не включає в себе вимогу щодо підтвердження відсутності підстави, передбаченої пп.11 п. 44 Особливостей)
не перебуває (-ють) під дією спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів, передбачених Законом України «Про санкції», та не буде (-уть) здійснювати Замовнику продаж товарів, робіт, послуг до яких застосовані санкції:
- Радою національної безпеки і оборони України (РНБО) відповідно до статті 5 Закону України «Про санкції» рішеннями, які введені в дію Указами Президента України;
- санкцій OFAC Сполучених Штатів Америки (перелік осіб, до яких застосовані санкції, що визначається The Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury);
- санкцій інших, ніж OFAC, державних органів США, режим дотримання яких може бути порушений Замовником під час виконання Договору за результатами закупівлі;
- санкцій Європейського Союзу (Consolidated list of persons, groups and entities subject to EU financial sanctions);
- санкцій Her Majesty's Treasury Великої Британії (список осіб, включених в «Consolidated list of financial sanctions targets in the UK» та в «List of persons subject to restrictive measures in view of Russia's actions destabilizing the situation in Ukraine», що ведеться the UK Office of Financial Sanctions Implementation (OFSI) of the Her Majesty's Treasury);
- санкцій Ради Безпеки ООН (зведений список санкцій Ради Безпеки Організації Об’єднаних Націй (Consolidated United Nations Security Council Sanctions List), в який включені фізичні та юридичні особи, щодо яких застосовані санкційні заходи Ради Безпеки ООН).
________________________ _____________________ ________________________
посада уповноваженої особи Учасника підпис прізвище, ініціали
Прошу звернути увагу, що у формі цього гарантійного листа відсутні будь-які примітки щодо необхідності вказання учасником конкретної назви субпідрядника, наприклад: «зазначити назву субпідрядника» або подібне формулювання.
Розглядаючи у сукупності поданий учасником файл з назвою «6.Довідка щодо субпідрядників.pdf» та за встановленою в тендерній документації формою файл «8.Гарантійний лист за формою про субпідрядників.pdf» Замовник розуміє, що учасник гарантує відсутність перебування під дією будь-якого обмеження, у тому числі персональної чи спеціальної санкції субпідрядника, найменування якого зазначено в довідці про залучення субпідрядника, а саме: Дочірнього підприємства «Дослідний завод» ПрАТ «ТУРБОГАЗ». Тобто у документах пропозиції Учасника є інформація відносно кого надавався вказаний гарантійний лист.
Таким чином Учасник виконав вимоги тендерної документації і Замовник не мав необхідності та правових підстав у направленні Учаснику запиту про усунення невідповідностей в цій частині.
Уповноважена особа
філії ГПУ «Полтавагазвидобування»
АТ «Укргазвидобування» Віталій МАРТИНОВ