Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей №1178 встановлено порушення вимог абзаців першого та шостого пункту 28 Особливостей №1178.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерних пропозицій укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності надання інформації у випадках, передбачених Законом – порушень не встановлено.
Зобов'язання
У зв’язку з виявленими порушеннями при складанні тендерної документації та з огляду на відсутність механізму їх усунення за наявності укладеного договору про закупівлю, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області зобов’язує здійснити заходи щодо притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 18 серпня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 в редакції на 20.05.2023 (далі – Особливості №1178); розгляду тендерних пропозицій; укладання договору про закупівлю та його оприлюднення; своєчасності надання інформації у випадках, передбачених Законом.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства «Львівське територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна клінічна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» (далі – Замовник) на 2023 рік; оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями; тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 07.06.2023; тендерну пропозицію ТОВ «Аксель медікал»; повідомлення про намір укласти договір від 27.06.2023; договір про закупівлю від 06.07.2023 № 347; звіт про виконання договору; пояснення Замовника від 16.08.2023 надані на запит органу державного фінансового контролю.
Відповідно до вимог абзацу шостого пункту 28 Особливостей №1178 Замовник повинен при складанні тендерної документації встановити один або кілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
За наслідками проведеного моніторингу установлено, що тендерна документація, що затверджена рішенням уповноваженої особи Замовника від 07.06.2023 містить єдиний кваліфікаційний критерій до учасників, а саме наявність в них документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів.
В якості способу підтвердження відповідності учасників вищезазначеному критерію Замовник, відповідно до Додатку №1 тендерної документації, встановлює вимогу до учасників надати довідку про досвід виконання учасником аналогічного договору (із зазначенням реквізитів, контактного номеру телефону організацій (підприємств) з якими укладено договір; сума та рік виконання договору).
За змістом пункту 3 частини другої статті 16 Закону у разі застосування вищезазначеного критерію Замовник повинен встановити вимогу до учасників щодо наявності в них документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Отже, Закон визначає саме наявність документально підтвердженого досвіду «виконання», а не «укладення» договору. Тому, сама по собі довідка про укладений договір, без первинних документів (накладних, актів приймання передачі тощо), не може підтвердити факт виконання аналогічних домовленостей сторін. Згідно глави 48 Цивільного кодексу України процес виконання договору слідує після моменту його укладення.
Аналогічної думки притримався і Верховний суд в постановах від 09.10.2018 по справі № 913/159/17 та від 08.06.2022 по справі № 910/1520/20.
Так, на переконання колегії суддів, надання учасником на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору копії договору, укладеного раніше учасником тендеру з іншим контрагентом, не підтверджує викладений вище кваліфікаційний критерій, оскільки сам по собі договір не свідчить про його виконання, адже за певних обставин після його укладення він може бути не виконаний або виконаний неналежним чином, або розірваний сторонами тощо.
Таким чином, вимога Замовника щодо підтвердження досвіду виконання аналогічного договору у вигляді інформації (довідки) про укладений договір без підтвердних первинних документів (актів, накладних, тощо) не може бути способом підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством, що не відповідає вимогам абзацу шостого пункту 28 Особливостей №1178 та абзацу першого пункту 28 Особливостей №1178, який визначає обов’язок до Замовника складати тендерну документацію відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Усунення порушень
Звіт замовника від 24.08.2023
Комунальним некомерційним підприємством «Львівське територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна клінічна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» з метою реабілітації пацієнтів з порушеннями опорно-рухового апарату, які виникли внаслідок перенесених неврологічних захворювань, а також травм спинного мозку, оголошено закупівлю Інтерактивної системи реабілітації для нейром’язової терапії.
Частиною 1 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) визначено, що Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Частиною 2 Закону визначено, що Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
Відповідно до п.2 ч.2 ст.22 Закону і п.28 Особливостей замовник самостійно встановлює кваліфікаційні критерії і спосіб їх підтвердження.
Отже, на виконання п.28 Особливостей та ст. 16 Закону Замовником встановлено вимогу щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів. Документом щодо підтвердження інформації про відповідність вказаним вимогам є довідка про ВИКОНАНИЙ ДОГОВІР, із вимогою щодо надання інформації про суму та рік виконання договору, а також контактного телефону підприємства з яким було укладено виконаний аналогічний договір.
Таким чином, Замовник отримав усю необхідну інформацію, за якою пересвідчився у виконанні Учасником аналогічного договору без порушень, своєчасно та в повному обсязі.
Отже, тендерна документація на закупівлю інтерактивної системи реабілітації для нейром’язової терапії відповідає вимогам Закону та Постанови №1178 від 12.10.2022 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування».
Однак, Управлінням Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області у висновку константовано: «вимога Замовника щодо підтвердження досвіду виконання аналогічного договору у вигляді інформації (довідки) про укладений договір без підтвердних первинних документів (актів, накладних, тощо) не може бути способом підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством».
Замовник категорично не погоджується із таким трактуванням, оскільки замовник вимагав інформацію про виконаний договір а не укладений договір, тому вважаємо висновок Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області упередженим, необґрунтованим та безпідставним та змушені будемо оскаржити його до суду відповідно до ч.10 статті 8 Закону.
Зазначаємо, що при проведенні процедур закупівель, замовник неухильно дотримується вимог Закону та Особливостей, зокрема принципів здійснення закупівель, таких як добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність, недискримінація учасників.
Запити й пояснення
15.08.2023 · ДАСУ: запит Замовнику на пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі товару згідно до ДК 021:2015: 33154000-4 — Механотерапевтичні апарати (інформацію про закупівлю оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі Prozorro за номером ID UA-2023-06-08-015630-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року №43, постала потреба в отриманні пояснення з питання:
1) надати інформацію та розрахунки з підтвердними документами щодо обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначення його очікуваної вартості.
2) надати інформацію про суми коштів, сплачених за даним договором та чи був поставлений товар станом на 15.08.2023
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обгрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
16.08.2023 · Замовник: Інформація на запит
1. Комунальним некомерційним підприємством «Львівське територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна клінічна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» з метою реабілітації пацієнтів з порушеннями опорно-рухового апарату, які виникли внаслідок перенесених неврологічних захворювань, а також травм спинного мозку, оголошено закупівлю Інтерактивної системи реабілітації для нейром’язової терапії.
Враховуючи інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики системи реабілітації для нейром’язової терапії, що визначені відповідними фахівцями замовника, сформовано технічну специфікацію (технічні, якісні та кількісні характеристики) предмета закупівлі.
Обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі то закупівля системи реабілітації для нейром’язової терапії здійснювалась за КОШТИ ОТРИМАНІ ВІД ГОСПОДАРСЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ ПІДПРИЄМСТВА, з врахуванням фактичної потреби, оптимального співвідношення ціни та якості відповідно до фінансового плану на 2023 рік.
Щодо надання інформації та розрахунків з підтвердними документами щодо обґрунтування розміру бюджетного призначення то у річному плані закупівель вказано що джерело фінансування закупівлі є КОШТИ ОТРИМАНІ ВІД ГОСПОДАРСЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ ПІДПРИЄМСТВА.
Слід зазначити, що бюджетне призначення – це повноваження головного розпорядника бюджетних коштів, надане законом про Державний бюджет України (рішенням про місцевий бюджет), яке має кількісні, часові і цільові обмеження та дозволяє надавати бюджетні асигнування (п. 8 ч. 1 ст. 2 Бюджетного Кодексу ).
Бюджетні призначення визначаються шляхом їх затвердження у законі про Державний бюджет України (рішенні про місцевий бюджет). На їх підставі головні розпорядники бюджетних коштів приймають рішення щодо делегування повноважень на виконання бюджетної програми розпорядниками бюджетних коштів нижчого рівня та/або одержувачами бюджетних коштів, розподіляють та доводять до них у встановленому порядку обсяги бюджетних асигнувань.
Таким чином, якщо замовник зазначає в річному плані закупівель розмір бюджетного призначення, то він ОРІЄНТУЄТЬСЯ НА ВИДІЛЕНІ КОШТИ, а коли очікувану вартість, то НА РОЗРАХУНКОВУ ЦІНУ ПОТРЕБИ, що він закуповує.
Отже, різниця між очікуваною вартістю та розміром бюджетного призначення є.
Щодо очікуваної вартості, то чинним законодавством не визначено перелік органів, які уповноважені надавати офіційну інформацію щодо вартості товарів, робіт і послуг та переліку документів, якими замовник має послуговуватись під час визначення очікуваної вартості предмета закупівлі.
Замовник самостійно визначає очікувану вартість предмета закупівлі, зважаючи на його специфіку, з дотриманням принципів, закріплених у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), згідно яких закупівлі здійснюють за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Відповідно до Примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, яка регламентується наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275, визначення замовником очікуваної вартості предмета закупівлі може здійснюватися різними методами, серед яких зокрема - розрахунок очікуваної вартості товарів/послуг методом порівняння ринкових цін.
Отже, очікувану вартість при проведенні закупівлі було визначено за методом порівняння середньо ринкових цін шляхом моніторингу інформації про ціни на товари, що міститься в мережі Інтернет у відкритому доступі, в тому числі на сайтах виробників, постачальників відповідної продукції та в електронній системі закупівель ProZorro щодо аналогічного предмету закупівлі, а також шляхом отримання комерційних пропозицій (копії додаються). За основу очікуваної вартості було взято найменшу цінову пропозицію із врахуванням вартості інсталяції обладнання.
2. На виконання умов договору від 06.07.2023 №347, ТзОВ «Аксель Медікал» 07.07.2023 поставило комплекс нейрореабілітаційний з стимуляцією 1 комплект на суму 10 670 040,0 гривень. (Копія видаткової накладної додається). У свою чергу, на підставі виставленого рахунку та накладної, КНП «Львівське територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна клінічна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» здійснило оплату за поставлений товар. (Платіжний документ додається).