Капітальний ремонт фасаду в спеціалізованій загальноосвітній школі І-ІІІ ступенів з поглибленим вивченням іноземних мов № 329 «Логос» ім. Георгія Гонгадзе на вул. Урлівській,...

Висновок

За результатами перевірки питання оприлюднення інформації щодо закупівлі встановлено порушення вимог пункту 10 частини 1 статті 10 Закону.

За результатами аналізу питання розгляду Замовником тендерної пропозиції ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» встановлено порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону.

За результатами розгляду питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, відображенні закупівлі у річному плані, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 28 серпня 2023 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (у редакції від 11.07.2023) (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію, затверджену протоколом уповноваженої особи від 11.07.2023 № 1010, тендерну пропозицію ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» (далі – Переможець), протокол розгляду тендерних пропозицій від 21.07.2023

№ 1086, повідомлення про намір укласти договір від 21.07.2023, договір від 27.07.2023 № 685, відповідь Замовника на запит органу державного фінансового контролю від 15.08.2023.

Аналізом інформації розміщеної в електронній системі Prozorro встановлено, що згідно з реєстром отриманих пропозицій на участь в торгах надійшла пропозиція ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» з остаточною ціною 14 467 678,37 гривень.

Аналізом інформації розміщеної на вебпорталі Уповноваженого органу в інформаційно-телекомунікаційній системі публічних закупівель Prozorro встановлено невідповідність тендерної пропозицій ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» умовам тендерної документації Замовника.

Відповідно до підпункту 3.2 пункту 3 Додатку 1 до ТД, на підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду, учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати копію чи оригінал аналогічного договору зі всіма додатками та документами які підтверджують його виконання, що наведений в довідці про виконання аналогічного договору.

На підтвердження даної вимоги, в складі тендерної пропозиції ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» надано довідку про виконання аналогічного договору від 17.07.2023 № 5, аналогічний договір капітального ремонту від 20.04.2023 № 311, довідки про вартість виконаних робіт, додаткову угоду від 26.04.2023 № 1.

Відповідно до пункту 12.1 Розділу 12 договору від 20.04.2023 № 311, додатки до договору є його невід’ємною частиною, зокрема Додаток № 1 – Протокол узгодження Договірної ціни.

Також, згідно з умовами Додаткової угоди від 26.04.2023 № 1 до договору, загальна вартість виконання робіт визначається згідно з Протоколом узгодження договірної ціни (Додаток № 1 до Додаткової угоди від 26.04.2023 № 1).

Однак, тендерна пропозиція Переможця не містить Протоколів узгодження Договірної ціни, що є невід’ємною частиною договору від 20.04.2023 № 311 та Додаткової угоди № 1.

Враховуючи вищевикладене, Переможцем не дотримано умов підпункту 3.2 пункту 3 Додатку 1 до ТД Замовника в частині надання аналогічного договору зі всіма додатками.

Відповідно до пункту 3 Особливостей Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.

Однак, на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД», як таку, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону, а уклав з ним договір на суму 14 467 678,37 гривень.

Слід зазначити, що договір про закупівлю від 27.07.2023 № 685, укладений між Замовником та Переможцем, оприлюднено не в повному обсязі, чим порушено вимоги пункту 10 частини 1 статті 10 Закону, а саме, договір про закупівлю та всі додатки до нього Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його укладення.

Усунення порушень

Звіт замовника від 07.09.2023

В.о. начальника

Північного офісу

Держаудитслужби

Ірині ГОРБАНСЬКІЙ

Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації розглянуло результати моніторингу UA-M-2023-08-07-000011 на закупівлю Капітальний ремонт фасаду в спеціалізованій загальноосвітній школі І-ІІІ ступенів з поглибленим вивченням іноземних мов № 329 «Логос» ім. Георгія Гонгадзе на вул. Урлівській, 19-Б Дарницького району м. Києва (заходи з енергозбереження) (ДК 021:2015 код 45443000-4 «Фасадні роботи») та відповідно до ч.5 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі» надаємо пояснення:

Користуючись своїми правами Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації, відповідно до п. 23 Особливостей, затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 р № 1178 та ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», надає аргументовані заперечення щодо висновку про результати моніторингу закупівлі та інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Відповідно: вважаємо Висновок необґрунтованим та таким, що порушує права й інтереси управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації, які полягають у здійсненні ним закупівель, зокрема робіт, товарів для забезпечення потреб дитячих садків, з урахуванням наступного:

1. Заперечення щодо порушень підпункту

Аналізом інформації розміщеної на вебпорталі Уповноваженого органу в інформаційно-телекомунікаційній системі публічних закупівель Prozorro встановлено невідповідність тендерної пропозицій ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» умовам тендерної документації Замовника.

Проте, Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника не виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією на виконання вимог підпункту 3.2 пункту 3 Додатку № 1 до тендерної документації.

На момент проведення закупівлі Капітальний ремонт фасаду в спеціалізованій загальноосвітній школі І-ІІІ ступенів з поглибленим вивченням іноземних мов № 329 «Логос» ім. Георгія Гонгадзе на вул. Урлівській, 19-Б Дарницького району м. Києва (заходи з енергозбереження) (ДК 021:2015 код 45443000-4 «Фасадні роботи») на виконання вимог підпункту 3.2 пункту 3 Додатку № 1 до тендерної документації учасником надано в складі тендерної пропозиції ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» довідку про виконання аналогічного договору від 17.07.2023 № 5, аналогічний договір капітального ремонту від 20.04.2023 № 311, довідки про вартість виконаних робіт, додаткову угоду від 26.04.2023 № 1, що, в свою чергу в повній мірі документально підтверджує досвід виконання аналогічного за предметом закупівлі договору та відповідає даному кваліфікаційному критерію процедури закупівлі.

Крім того, слід зазначити що п.п.2.1. П.3 розділу V тендерної документації «Оцінка тендерної пропозиції» Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - відсутність підписів, печаток на окремих документах, технічні помилки: описки чи граматичні помилки та такі, що не нівелюють технічний потенціал та конкурентоздатність учасника. Даний пункт тендерної документації не суперечить вимогам закону «Про публічні закупівлі», тому так як учасником було надано посилання на даний договір в системі «Прозорро» для більш детального аналізу договора (що надало можливість переглянути звіт по його виконання та інші документи) та учасником надано договір та документи які підтверджують його виконання, дана помилка учасника є формальною і такою що не нівелює технічний потенціал та конкурентоздатність учасника.

Слід зауважити, метою Замовника є необхідність впевнитись, що учасник в повній мірі відповідає кваліфікаційним критеріям, зокрема, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), досягнута в повному обсязі. Сумнівів щодо документів та/або невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією Замовником не виявлені.

Звертаємо вашу увагу, Додаток № 1 до тендерної документації «ІНФОРМАЦІЯ ПРО ВІДПОВІДНІСТЬ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ КРИТЕРІЯМ» «Документи для підтвердження відповідності пропозицій учасника кваліфікаційним критеріям закріплених ч.2 ст. 16 Закону» містить вимоги лише до кваліфікаційних критеріїв і не включає в себе вимоги щодо іншої інформації, яка може міститись в тендерній документації, відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Проте, слід зазначити що, згідно з ч.9 ст.29 Закону України «Про публічні закупівлі» та п.40 Особливостей №1178 Учасник процедури закупівлі може виправити невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. В той же час, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Таким чином, Учасник ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі». Також Тендерна пропозиція Учасника в повній мірі відповідає всім іншим вимогам, установленим у тендерній документації. Законні підстави для відхилення тендерної пропозиції Учасника відповідно пункту 1 частини першої статті 31 Закону, як таку, що не відповідає кваліфікаційному критерію, установленому статтею 16 Закону відсутні, а також у системі ProZorro при заповненні електронних полів протоколу розкриття тендерних пропозицій відсутнє поле для зазначення даної аргументації в електронній системі закупівель.

Крім того, враховуючи те, що Відповідно до пункту 3 Особливостей Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих Особливостей відсутні, пунктом 41 Особливостей не передбачено підстав відхилення тендерної пропозиції учасника як такої, що не відповідає кваліфікаційному критерію, установленому статтею 16 Закону.

Отже, враховуючи вищезазначене, Замовник не порушив пункту 41 Особливостей №1178 коли не відхилив тендерну пропозицію учасника, в повній мірі яка відповідає кваліфікаційним критеріям та уклав з підприємством договір від 27.07.2023.р. № 685.

Щодо усунення порушень вимог пункту 10 частини 1 статті 10 Закону

Для усунення порушень вимог пункту 10 частини 1 статті 10 Закону, оприлюднено Протокол узгодження договірної ціни до договору від 27.07.2023.р. № 685.

Щодо визначених у Висновку зобов’язань

Пункт 3 Висновку містить такі положення:

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання Договору з переможцем закупівлі ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД».

Статтею 19 Конституції України визначено, що Правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Висновки Держаудитслужби, будучи обов`язковими для виконання, містять вказівку здійснити заходи щодо усунення порушень «шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів».

При цьому, пункт 3 оскаржуваного Висновку також містить посилання на статті 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», однак дані норми визначають завдання органів державного фінансового контролю і спосіб здійснення контролю за дотриманням законодавства у сфері закупівель і жодним чином не визначають повноважень таких органів зобов’язувати замовників припиняти зобов’язання за укладеними договорами (розірвати договір).

- Щодо непропорційності обраного заходу щодо усунення виявлених порушень

Вважаємо, що такий захід реагування у вигляді зобов`язання розірвати укладений договір, що наразі виконується, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням.

При цьому, мають враховуватися принцип співмірності наслідків такого реагування тим порушенням, які виявлені та ризиків, які вони утворюють, а також дотримання справедливого балансу між інтересами суб`єктів господарювання, безпосередніх отримувачів придбаних послуг (послуги з проведення медичного огляду для працівників закладів освіти) і публічними інтересами.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 43 від 03.02.2016, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктом 3 пункту 3 вказаного Положення, одним із основних завдань Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.

Тобто, втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів).

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Проте ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Крім того, відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

З огляду на такі обставини вважаємо, що зобов`язання Замовника щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель у даному випадку є непропорційним.

Критерій «пропорційності» передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. «Справедлива рівновага» передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються.

Даний Висновок за результатами моніторингу не відповідає критерію «пропорційності», оскільки вимога розірвати договір з переможцем публічної закупівлі, який має належний досвід та сумлінно виконує укладений договір, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб`єктів - сторін договору.

У висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується із вимогою Держаудитслужби про припинення укладеного за результатами закупівлі договору.

Також, у висновку про результати моніторингу закупівлі відсутні будь-які застереження щодо вартості виконання робіт, що дає підстави зробити висновок про підтвердження відповідності такої вартості ринковим цінам. Також не висувається претензій до запропонованої переможцем торгів пропозиції в частині не відповідності реаліям ринку, тобто запропоновану пропозицію можна вважати прийнятною та такою, що не призведе до завдання збитків бюджету.

Запропонований спосіб усунення недоліків за даних обставин є беззмістовним та позбавленим сенсу, оскільки наслідком матиме виключно часові, матеріальні втрати та ін.

Враховуючи вищезазначене, Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації , повідомляє що, процедуру відкритих торгів на закупівлю Капітальний ремонт фасаду в спеціалізованій загальноосвітній школі І-ІІІ ступенів з поглибленим вивченням іноземних мов № 329 «Логос» ім. Георгія Гонгадзе на вул. Урлівській, 19-Б Дарницького району м. Києва (заходи з енергозбереження) (ДК 021:2015 код 45443000-4 «Фасадні роботи») було проведено відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей. Підстави для розірвання договору з ТОВ «Будівельна компанія «УКРДОРБУД» від 30.05.2023 № 468 відсутні.

Запити й пояснення