ДК 021:2015 код 45450000-6 – Інші завершальні будівельні роботи (Послуги з благоустрою території (ремонт міжквартальних проїздів між буд. № 16, 20, 22, 26 по вул. Лисенка в м. Коломиї))

Висновок

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ "ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ЗАХІДСПЕЦБУД" встановлено порушення підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178.

За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності тендерної документації вимогам Закону та Постанови №1178, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень вимог підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178 шляхом припинення зобов’язань за договором підряду від 02.08.2023 №211 (розірвання договору, спосіб розірвання мають обрати сторони) відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 08 серпня 2023 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року № 922-VIII (із змінами) (далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Постанова №1178), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2023 рік УПРАВЛІННЯ КОМУНАЛЬНОГО ГОСПОДАРСТВА КОЛОМИЙСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію (далі – ТД), тендерну пропозицію ТОВ "ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ЗАХІДСПЕЦБУД", протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 25.07.2023 №168, повідомлення про намір укласти договір від 25.07.2023 року, договір підряду від 02.08.2023 №211 (далі – Договір), відповідь Замовника на пояснення від 07.08.2023.

За результатами моніторингу встановлено, що Замовником у пункті 2 Додатку 3 до тендерної документації (далі – ТД) для підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід вимагається від учасника, зокрема: документальне підтвердження наявності інженерно-технічних працівників відповідної кваліфікації, перерахованих у таблиці та надати копії наказів про призначення, про прийом на роботу або копії цивільно-правових угод з особами, які будуть задіяні для виконання договору, та копії дипломів про закінчення навчальних закладів (в тому числі сторінка, на якій міститься інформація щодо фаху/спеціальності.

Учасником ТОВ "ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ЗАХІДСПЕЦБУД" у складі тендерної пропозиції надано довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід від 14.07.2023 №117-07/23, в якій зазначено наявність головного бухгалтера (освіта вища) Даньчик Уляни Степанівни та юрисконсульта (освіта вища) Маринчак Марти Ярославівни, однак, не надано копії дипломів про закінчення навчальних закладів (в тому числі сторінка, на якій міститься інформація щодо фаху/спеціальності) на вищезазначених працівників.

Слід при цьому зазначити, що інженерно-технічний персонал- це фахівці, що виконують рядові функції управління, здійснюють технічне, організаційне, економічне керівництво виробничими процесами, а також організують діяльність промислово-виробничого персоналу. Отже, головний бухгалтер та юрисконсульт є інженерно-технічними працівниками, оскільки здійснюють організаційне, економічне керівництво виробничими процесами та організовують діяльність підприємства.

Також, Замовником у пункті 3 Додатку 3 ТД для підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору вимагається від учасника, зокрема: сканкопії з оригіналу аналогічного договору (про який вказана інформація у таблиці), який виконувався у 2019 - 2023 роках зі всіма додатками до нього та додатковими угодами (за наявності), акти виконаних робіт, довідки про вартість виконаних робіт та витрат.

Учасником ТОВ "ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ЗАХІДСПЕЦБУД" у складі тендерної пропозиції надано довідку про наявність досвіду виконання аналогічного договору від 14.07.2023 №118-07/23 із зазначенням наявності аналогічних договорів, а саме: від 23.09.2022 №25ВР-2022 та від 27.08.2022 №22ВР-2022, укладених із КП «Івано-Франківської обласної ради «Будінвест». Учасником у файлі Договір 22ВР-2022.pdf надано Додаткову угоду від 03.11.2022 №3 до договору від 27.08.2022 №22ВР-2022, де у пункті 5 зазначено Додаток «Договірна ціна на збільшення робіт на 2022 рік», однак, вказаний додаток учасником не надано.

Таким чином, на порушення підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ "ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ЗАХІДСПЕЦБУД", як таку, що не відповідає не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 15.08.2023

ЗАПЕРЕЧЕННЯ ДО ВИСНОВКУ

Керуючись абзацом 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», у відповідь на висновок про результати моніторингу процедури закупівлі управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області подаємо обґрунтовані заперечення до висновку.

Проаналізувавши висновок про результати проведеного моніторингу управлінням Західного офісу Держаудитслужби, управління комунального господарства Коломийської міської ради (далі - Замовник) не погоджується з викладеними порушеннями.

Щодо порушення вимог підпункту 2 пункту 44 Постанови № 1178.

Замовником у пункті 2 Додатку 1 до тендерної документації (далі – ТД) для підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід встановлено, що Учаснику необхідно підтвердити наявність наступних працівників: інженер-будівельник (виконроб), виконавці робіт, машиністи дорожньо-транспортних машин і механізмів, дорожні робітники, бруківники, тощо (обов'язкова наявність інженера-будівельника (виконроба). Для документального підтвердження наявності інженерно-технічних працівників відповідної кваліфікації, перерахованих у таблиці, учасник повинен надати копії наказів про призначення, про прийом на роботу або копії цивільно-правових угод з особами, які будуть задіяні для виконання договору, та копії дипломів про закінчення навчальних закладів (в тому числі сторінка, на якій міститься інформація щодо фаху/спеціальності. Вимога ТД щодо надання Учасниками копій дипломів для інженерно-технічних працівників про закінчення навчальних закладів встановлена Замовником з метою підтвердження наявності в Учасника інженера-будівельника.

Під висловом «інженерно-технічний працівник» Замовник мав на увазі працівників із технічною освітою. Під технічною освітою розуміється підготовка інженерів і техніків для промисловості, будівництва, транспорту, зв'язку, сільського та лісового господарства. Тому, який зміст Замовник вклав у цей вислів, на підставі цього і проводилась перевірка тендерної пропозиції. Головна вимога - підтвердження наявності інженера будівельника, яку Учасник, ТОВ «Інвестиційно-будівельна компанія «ЗАХІДСПЕЦБУД» документально підтвердив.

У пункті 3 Додатку 1 до тендерної документації для підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору, Учаснику необхідно завантажити сканкопії з оригіналу аналогічного договору (про який вказана інформація у таблиці), який виконувався у 2019 - 2023 роках зі всіма додатками до нього та додатковими угодами (за наявності), акти виконаних робіт, довідки про вартість виконаних робіт та витрат.

Учасником, ТОВ «Інвестиційно-будівельна компанія «ЗАХІДСПЕЦБУД», надано довідку про наявність досвіду виконання аналогічного договору від 14.07.2023 № 118-07/23 із зазначенням наявності двох аналогічних договорів, а саме: Договір № 25ВР-2022 від 23.09.2022 року і Договір № 22ВР-2022 від 27.08.2022 року. Сканкопії даних договорів зі всіма додатками до нього та додатковими угодами і акти виконаних робіт Учасник завантажив у повному об'ємі.

Вимога тендерної документації щодо завантаження Учасником сканкопій аналогічних договорів зі всіма додатками до нього та додатковими угодами і актів виконаних робіт встановлюється замовником з метою документального підтвердження кінцевої вартості договору і суми його виконання. Оскільки відсутність Додатку до Додаткової угоди № 3 «Договірна ціна на збільшення робіт на 2022 рік» не впливає на кінцеву суму Договору, тому Замовником порушень не встановлено.

У відповідності до абзацу 2 частини 15 статті 29 Закону Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої Учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. Так як Замовником по аналогічному за предметом закупівлі договору виступало Комунальне підприємство «Івано-Франківської обласної ради «Будінвест», код ЄДРПОУ 44098925, Додаткова угода № 3 з додатком до Договору № 22ВР-2022 від 27.08.2022 року опублікована в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2022-08-11-005500-a і є у вільному доступі.

Виходячи з вищенаведеного, у Замовника відсутні підстави для відхилення тендерної пропозиції Учасника відповідно до вимог підпункту 2 пункту 44 Постанови № 1178, оскільки тендерна пропозиція Учасника відповідає умовам технічної специфікації та кваліфікаційним вимогам щодо предмета закупівлі. Вказані у висновку моніторингу зауваження щодо невідповідностей не впливають на кваліфікацію учасника та якість виконання робіт переможцем тендерної закупівлі.

Щодо припинення зобов'язань за Договором.

У висновку про результати моніторингу закупівлі Західним офісом Держаудитслужби посилається на приписи ст.2 ст.5 та ст.10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні». Відповідно до вказаних статей зазначено, що головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов’язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов’язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб’єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов’язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб’єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні. Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі. Порядок проведення органом державного фінансового контролю державного фінансового аудиту, інспектування установлюється Кабінетом Міністрів України. Контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Таким чином, безпосередньо не встановлено повноваження органів державного фінансового контролю зобов’язувати суб’єктів господарювання до розірвання договору.

Відповідно до ст. 41 Закону Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Договір про закупівлю від 02.08.2023 № 211 укладено у чіткій послідовності за результатами процедури закупівлі та у відповідності до вимог Конституції, норм Цивільного та Господарського кодексів України і Закону України «Про публічні закупівлі».

На даний час умови Договору підряду від 02 серпня 2023 року № 211 виконуються сторонами в повному обсязі, будь-які претензії щодо якості надання послуг у Замовника відсутні, а тому відсутні будь-які законні підстави для розірвання договору в односторонньому порядку.

Відповідно до ст.651 ЦК Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Частиною 1 ст.179 Господарського кодексу передбачено, що майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і не господарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Відповідно до ч.1 ст.188 Господарського кодексу зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Таким чином, господарський договір, укладений між юридичними особами може бути розірваний лише за згодою сторін або у судовому порядку, але для цього повинні бути причини такого розірвання.

Тобто, відсутні як правові так і договірні підстави для розірвання укладеного договору, тому Держаудитслужба не має права вимагати розірвання договору, оскільки в такому випадку вимагає Замовника вчинити дії в порушення законів та договірних умов.

Запити й пояснення