Висновок
За результатами розгляду тендерної пропозиції ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» установлено порушення вимог абзацу п’ятого підпункту другого пункту 41 Особливостей.
За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця,– порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи усунення виявленого порушення шляхом розірвання договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 10 серпня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції станом на дату проведення торгів) (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради Білоцерківського району Київської області (далі – Замовник) на 2023 рік, тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 11.04.2023 року (зі змінами), реєстр пропозицій від 26.04.2023, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» (далі – ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ»), рішення Комісії АМКУ від 08.05.2023
№ 6105 -р/пк-пз (далі – рішення Комісії АМКУ), протокол розкриття тендерних пропозицій, повідомлення про намір укласти договір від 23.05.2023, вимоги замовника про усунення невідповідностей, договір підряду по капітальному ремонту від 12.06.2023 № 27-06/23 на суму 2 861 838,82 грн з ПДВ, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 27.07.2023.
Моніторинг процедури закупівлі щодо тих порушень, обставин, підстав, які були предметом розгляду комісії АМКУ, не здійснювався.
За результатами моніторингу встановлено, що в рішенні Комісії АМКУ в тому числі зазначено, що «У складі Пропозиції Переможця відсутнє оформлене в письмовій формі рішення про надання згоди на вчинення правочину. Враховуючи викладене, наявні невідповідності в документах Пропозиції зазначеного учасника, визначених пунктом 40 Особливостей.
Враховуючи викладене, Замовник, не виявивши невідповідність в наведених вище документах та не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 40 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону».
Отже Комісія АМКУ постановила зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» переможцем процедури закупівлі.
Разом із тим, Замовник в електронній системі закупівель розмістив інформацію про скасування рішення про визначення ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» переможцем процедури закупівлі та вдруге оприлюднив учаснику ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» повідомлення з вимогою про усунення невідповідності виявленої в інформації та документах, і протоколом від 23.05.2023 № 22 повторно визначив ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» переможцем процедури закупівлі.
Відповідно до абзацу третього пункту 40 Особливостей Замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження.
Оскільки в рішенні Комісії АМКУ зобов’язанням було скасувати рішення про визначення ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» процедури закупівлі, то повторно оприлюднена Замовником вимога про усунення невідповідностей в частині надання ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» оформленого в письмовій формі рішення про надання згоди на вчинення правочину порушує абзац третій пункту 40 Особливостей.
Отже, ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» у своїй тендерній пропозиції не надав оформленого в письмовій формі рішення про надання згоди на вчинення правочину, чим не дотримано вимоги підпункту 1.6.1 пункту 1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.
Однак на порушення вимог абзацу п’ятого підпункту другого пункту 41 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ», як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, та уклав з ним Договір.
Усунення порушень
Звіт замовника від 17.08.2023
"11" серпня 2023 року Державною аудиторською службою України було затверджено висновок головного державного аудитора Сильчевої Ю.С. про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-03-30-005953-а, яким установлено порушення вимог абзацу п’ятого підпункту другого пункту 41 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення» (далі – Особливості) та зобов’язано Замовника здійснити заходи усунення виявленого порушення шляхом розірвання договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Вважаємо такий висновок протиправним з наступних підстав:
30 березня 2023 року Відділом культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради Білоцерківського району Київської області оголошено закупівлю «Капітальний ремонт даху та покрівлі будівлі бібліотеки Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, смт Ставище, вул. Цимбала Сергія, 48». Ідентифікатор: UA-2023-03-30-005953-а.
Розкриття пропозицій відбулось 16.04.2023 та переможцем процедури закупівлі визначено ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ». 21.04.2023 повідомлення про намір укласти договір з переможцем було оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу.
26.04.2023 ТОВ «БУД ПРОМ ЛАЙН» подало скаргу до Антимонопольного комітету України про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (вих. № 001/25/04/23 від 25.04.2023, номер скарги в системі закупівель UA-2023-03-30-005953-а.а11 від 26.04.2023), зокрема п. 1 скарги : Переможцем не виконано вимогу, встановлену в пункті 1.6.1. частини 1 розділу 3 Документації Замовника щодо надання додатково у складі тендерної пропозиції, рішення загальних зборів учасників, згідно змісту якого уповноваженій посадовій/службовій особі учасника надається згода на вчинення значних правочинів, в тому числі укладення договору за результатами даної закупівлі.», що не відповідає вимогам Документації Замовника та підлягає відхиленню.
В цій частині скаргу рішенням № 6105-р/пк-пз від 08.05.2023 було задоволено органом оскарження (Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) та постановлено – зобов’язати Відділ культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради Білоцерківського району Київської області скасувати рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» переможцем процедури закупівлі – «Капітальний ремонт даху та покрівлі будівлі бібліотеки Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, смт Ставище, вул. Цимбала Сергія, 48», оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2023-03-30-005953-а. (додаток 2).
Рішення про визначення переможця було скасовано та Замовник повернувся на етап кваліфікації і повторно звернувся до учасника – ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» з вимогою про усунення невідповідностей та дозавантаження відсутніх документів в системі Prozorro, а саме: рішення про надання згоди на вчинення правочину, що засвідчується протоколом уповноваженої особи Замовника від 22 травня 2023 року № 21.
28.05.2023 ТОВ «БУД ПРОМ ЛАЙН» подало скаргу до Антимонопольного комітету України про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (вих. № 001/27/05/23 від 27.05.2023, номер скарги в системі закупівель UA-2023-03-30-005953-а.b12 від 28/05.2023), де просить: скасувати рішення про визначення переможцем та намір укласти договір з ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ», визнати, що повторне звернення Замовника з вимогою про усунення невідповідностей до ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» є неправомірним та таким, що суперечить частині 16 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 40 Особливостей, що діяли в редакції до 19.05.2023 та п.43 Особливостей, що діють в редакції від 20.05.2023; зобов’язати уповноважену особу Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради Білоцерківського району Київської області перейти до розгляду наступної тендерної пропозиції учасника, в даному випадку тендерної пропозиції Скаржника; зобов’язати уповноважену особу Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради Білоцерківського району Київської області відмінити процедури закупівлі: відкриті торги з особливостями (ідентифікатор закупівлі: UA-2023-03-30-005953-а) щодо предмету закупівлі: «Капітальний ремонт даху та покрівлі будівлі бібліотеки Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, смт Ставище, вул. Цимбала Сергія, 48» на підставі того, що порушено порядок оприлюднення/розміщення інформації в електронній системі закупівель, що призвело до неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель.
Рішенням № 8178-р/пк-пз від 06.06.2023 в задоволенні скарги було відмовлено органом оскарження (Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) з урахуванням рішення Органу оскарження № 6105-р/пк-пз від 08.05.2023.
Рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 8178-р/пк-пз від 06.06.2023 в судовому порядку не оскаржувалось.
За результатами відкритих торгів з особливостями 12.06.2023 між Відділом культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради Білоцерківського району Київської області та ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» було укладено договір підряду по капітальному ремонту № 27-06/23, згідно з п.1.2. якого: об’єкт будівництва: (код згідно з класифікатором ДК 021:2015 – 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт) на виконання заходів з енергозбереження та підготовки будинку до опалювального сезону виконати роботи, а саме: Капітальний ремонт даху та покрівлі будівлі бібліотеки Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, смт Ставище, вул. Цимбала Сергія, 48.
20.07.2023 Державною аудиторською службою України видано наказ № 226 «Про початок моніторингу процедур закупівель», в переліку до якого міститься і процедура закупівлі UA-2023-03-30-005953-а.
11 серпня 2023 року висновок Держаудитслужби України про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-03-30-005953-а розміщено на веб-порталі Уповноваженого органу.
В констатуючій частині висновку в п.1 серед іншого зазначено, що проаналізовано рішення Комісії АМКУ від 08.05.2023 № 6105-р/пк-пз, де було виявлено порушення та постановлено Замовнику їх усунути. Але при цьому головним державним аудитором не взято до уваги рішення комісії АМКУ від 06.06.2023 № 8178-р/пк-пз. Хоча саме в цьому рішенні розглядалось питання правомірності повторного повідомлення ТОВ «АФІНА ПАЛЛАДІУМ» з вимогою про усунення невідповідності, виявленої в інформації та документах і зазначено, що порушень не виявлено.
У п. 3 Констатуючої частини Висновку Замовника зобов’язано здійснити заходи усунення виявленого порушення шляхом розірвання договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Ч. 1 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачає, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено, що укладений договір за тендерною пропозицією, у якій виявлено невідповідності тендерній документації (на думку Держаудитслужби України), підлягає розірванню
Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» визначені права органу державного фінансового контролю, зокрема пред’являти підконтрольним суб’єктам обов’язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства (п.7 ч.1 ст.10); порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених із порушенням законодавства, у судовому порядку стягувати у дохід держави кошти, отримані підконтрольними установами за незаконними договорами, без установлених законом підстав та з порушенням законодавства (п.8 ч.1 ст.10);
Отже, право зобов’язувати суб’єкта господарювання усунути порушення шляхом розірвання договору не передбачено ні Законом України «Про публічні закупівлі», ні Законом України «П основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні». Встановлення у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі вимоги вчинення дій щодо розірвання укладеного договору не віднесено до повноважень органу державного фінансового контролю та порушує принцип обґрунтованості та пропорційності. А також нівелює саме визначення моніторингу, його мету – аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.
Запити й пояснення
24.07.2023 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі робіт капітального ремонту даху та покрівлі будівлі бібліотеки Відділу культури, молоді та спорту Ставищенської селищної ради, що знаходиться за адресою: Київська область, Білоцерківський район, смт Ставище, вул. Цимбала Сергія, 48 (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-03-30-005953-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів), а саме:
1. Надати інформацію та розрахунки з підтвердними документами щодо обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Надати посилання на сторінку власного вебсайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами), та яка буде доступна для перегляду
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
27.07.2023 · Замовник: Відповідь на звернення
Стосовно «Надати інформацію та розрахунки з підтвердними документами щодо обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість» зазначаємо наступне.
Очікувана вартість предмету закупівлі визначена наступним шляхом.
У відповідності до експертного звіту (позитивному) № 38265 від 22 грудня 2021 року загальна кошторисна вартість будівництва в поточних цінах станом на 22.12.2021 року визначена в сумі 4094838,00 грн. До цієї суми крім будівельно-монтажних робіт входять кошти на утримання служби замовника, кошти на здійснення технічного нагляду, кошти на проведення процедури закупівлі, кошти на здійснення авторського нагляду, вартість експертизи кошторисної частини проектної документації
Технічні та якісні характеристики предмета закупівлі були визначені у відповідності до проектно-кошторисної документації, затвердженої експертним звітом (позитивним) № 38265 від 22 грудня 2021 року
2. Стосовно «Надати посилання на сторінку власного вебсайту (або офіційного вебсайту головного розпорядника бюджетних коштів) на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами), та яка буде доступна для перегляду» зазначаємо наступне. https://gromada.org.ua/gromada/stav/news/1690447350/
14.08.2023 · Замовник: Звернення щодо роз'яснення про порядок виконання зобов'язання, а саме розірвання договору.
На виконання зобов'язання щодо усунення прушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель просимо детально роз'яснити порядок виконання зобов'язання, а саме розірвання договору. Договір на даний час частково вже виконано, як бути з виконаними роботами?
18.08.2023 · ДАСУ: Роз'яснення щодо висновку
Державна аудиторська служба України розглянула ваше звернення за роз’ясненням щодо висновку від 11.08.2023, оприлюднене в електронній системі закупівель, щодо роз’яснення змісту висновку (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером UA-2023-03-30-005953-a) та зобов’язань, визначених у висновку оприлюдненому в електронній системі закупівель 14.08.2023 та повідомляє.
Відповідно до пункту 5 частини сьомої статті 8 Закону Держаудитслужба обов’язково у висновку про результати моніторингу закупівлі зазначає зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Крім того, пункт 3 розділу ІІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України 08 вересня 2020 року № 552 (далі – Порядок № 552) передбачає, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 висновку про результати моніторингу процедури закупівлі має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якої орган державного фінансового контролю зобов’язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов’язання щодо їх усунення.
Зі змісту зазначеного пункту Порядку № 552 встановлено, що він містить обов’язкову вимогу для органу державного фінансового контролю зазначити у висновку про результати моніторингу закупівлі структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов'язує замовника усунути виявлені порушення, тобто посилання на нормативно-правовий акт, який визначає саме межі повноважень Держаудитслужби в частині зобов'язання замовника усунути виявлені порушення у сфері публічних закупівель, а не визначає конкретного заходу або дій, яких Замовник повинен вжити для усунення виявлених порушень.
Отже, заявляючи вимогу про усунення виявлених порушень у сфері публічних закупівель, Держаудитслужба, зобов’язала Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом розірвання укладеного договору.
Враховуючи приписи частини восьмої статті 8 Закону, законодавцем диспозитивно визначено варіанти правомірної поведінки замовника при усунені порушень, зазначених у висновку, зокрема шляхом оприлюднення через електронну систему закупівель інформації та/або документів, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументованих заперечень до висновку, або інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Тобто, саме замовник публічної закупівлі вправі визначати, яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.
Враховуючи вищевикладене, Законом на Замовника покладений обов`язок зазначити три варіанти правомірної поведінки, тобто замовнику дається право вибору: вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, надати аргументовані заперечення та/або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Спонукання Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, яких саме заходів слід вжити для усунення виявлених порушень, зі свого боку, може призвести до нового можливого порушення Замовником чинного законодавства. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.
Отже, зважаючи на зазначене, Держаудитслужба зобов’язала Замовника усунути встановлене порушення та запропонувала один із можливих шляхів усунення цих порушень, а саме: шляхом розірвання укладеного договору