Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» установлено порушення підпункту 2 пункту 44 Особливостей.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону та вимог Особливостей, відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про закупівлю від 21.06.2023 № 30/7461, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 липня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та вимог «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Управління житлово-комунального господарства та екології Звягельської міської ради (далі - Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерна документація, затверджена протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 30.05.2023, тендерна пропозиція переможця ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ», протоколи щодо прийняття рішень уповноваженою особою від 13.06.2023 № 79 та від 14.06.2023 № 81, повідомлення про намір укласти договір від 14.06.2023, договір від 21.06.2023 № 30/7461.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що тендерна пропозиція учасника-переможця процедури закупівлі ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» не відповідає умовам тендерної документації Замовника.
Так, відповідно до підпункту 3.1.1 пункту 3.1 частини 3 розділу 2 тендерної документації встановлено імперативну умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників розрахунку договірної ціни (з урахуванням положень Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва») згідно вартості тендерної пропозиції учасника, визначеної останнім при поданні такої пропозиції через електронну систему закупівель, пояснювальну записку, а також підтверджуючих розрахунків за статтями витрат договірної ціни, зокрема, розрахунку адміністративних витрат.
Крім того, зазначено, що всі зазначені у вказаному пункті розрахунки повинні бути зроблені з урахуванням положень Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва».
Відповідно пункту 5.1. розділу V кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» згідно наказу Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 року № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» (із внесеною Зміною № 1, що затверджена наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 30.04.2022 № 6) (далі - Настанова) визначено, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі
вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів.
Підпунктом 3.1.4 пункту 3.1 частини 3 розділу 2 тендерної документації передбачено, що учасниками процедури закупівлі повинні бути надані у складі тендерної пропозиції, зокрема, розрахунок адміністративних витрат згідно відомостей бухгалтерського обліку учасника за минулий рік.
Слід відмітити, що відповідно до пункту 5.17 Настанови визначено, що у складі ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) адміністративні витрати включаються за показниками, визначеними розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу (зокрема у відсотках від прямих витрат) або за показниками, наведеними в Додатку 26 Настанови.
Проте, проведеним моніторингом установлено, що у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» адміністративні витрати у складі договірної ціни (файли «Підсумкова відомість ресурсів та розрахунки» та «Договірна ціна») розраховані відповідно до показників Додатку № 27 Настанови (показники слугують виключно для інвесторської кошторисної документації), а не на підставі показників визначених розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу або за показниками, наведеними в Додатку 26 Настанови, що не відповідає вимогам пункту 5.17 розділу V Настанови, а відтак не відповідає умовам підпунктів 3.1.1 пункту 3.1 частини 3 розділу 2 тендерної документації.
Також, згідно пункту 5.33 розділу V Настанови зазначено, що до складу ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни незалежно від її виду) включаються кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва.
Однак, проведеним моніторингом установлено, що у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» відсутні кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами у складі договірної ціни (файл «Договірна ціна»), що не відповідає вимогам пункту 5.33 розділу V Настанови, а відтак не відповідає умовам підпункту 3.1.1 пункту 3.1 частини 3 розділу 2 тендерної документації.
Таким чином, за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення підпункту 2 пункту 44 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» як таку, що не відповідала умовам установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та, як таку, що не відповідала умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 пункту 50 Особливостей встановлено імперативну умову, що замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.07.2023
Керуючись абз. 2 ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» УПРАВЛІННЯ ЖИТЛОВО-КОМУНАЛЬНОГО ГОСПОДАРСТВА ТА ЕКОЛОГІЇ ЗВЯГЕЛЬСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ, не погоджуючись з висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-05-30-011963-a від 21.07.2023р. (далі - висновок), надає заперечення до висновку, в тому числі наступне.
1. Згідно п. 3.1.1. розділу 2 тендерної документації учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати в тому числі розрахунок прямих витрати і загальновиробничих витрат, розрахунок адміністративних витрат, розрахунок прибутку, при цьому, всі кошторисні розрахунки учасника повинні бути виконані з урахуванням положень Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» (далі - Настанова).
Наказом №67 від 30 квітня 2022 року до п. 5.17 Настанови було внесено зміни, а саме абзац в п. 5.17. доповнено виразом «…або за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови.», а так само п. 5.17. доповнено третім абзацом наступного змісту: «При обчисленні адміністративних витрат за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови, пункт 5.18 не застосовується.».
Таким чином, в поточній редакції Настанови у складі ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) адміністративні витрати включаються за показниками, визначеними розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу (зокрема у відсотках від прямих витрат) або за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови. При обчисленні адміністративних витрат за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови, пункт 5.18 не застосовується.
В той же час, в Настанові в п. 5.17 є посилання на додаток 26 «Перелік адміністративних витрат», але в цьому додатку наведений саме перелік таких витрат, а не їх показники, як це передбачено згідно п. 5.17 Зміни №1 до Настанови.
Показники адміністративних витрат наведені виключно в додатку 27 «Показники для визначення в інвесторській кошторисній документації розміру адміністративних витрат будівельних організацій в розрахунку на 1 люд. год загальної кошторисної трудомісткості будівельних робіт» Настанови. Враховуючи вищезазначене, в Настанові наявна диспозиція посилань п. 5.17 на додатки 26 та 27 Настанови, що підтверджено офіційним представником відділу ціноутворення в будівництві Міністерства розвитку громад, територій та інфраструктури України, як технічна помилка (Міністерство розвитку громад, територій та інфраструктури України готує технічні правки до Настанови).
Таким чином учасник ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ», застосувавши показники адміністративних витрат у складі договірної ціни згідно із додатком 27 Настанови, діяв у спосіб, що відповідає змісту чинної кошторисної норми, при цьому відповідальність за неточності та/або технічні помилки в нормативно-правовому акті, що створюють виключно формальну колізію застосування тієї чи іншої норми, не може покладатись на учасника та/або замовника закупівлі, та відповідно розрахунок розміру адміністративних витрат учасника у вказаний спосіб відповідає логіці норм згідно Настанови.
2. Щодо недотримання учасником-переможцем п. 5.33 розділу V Настанови в частині невключення до складу ціни пропозиції учасника процедури закупівлі коштів на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначених на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва, вважаємо, що ПІВНІЧНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ УПРАВЛІННЯ ПІВНІЧНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ЖИТОМИРСЬКІЙ ОБЛАСТІ у своїх висновках з даного питання використав максимально формалізований та суб’єктивний підхід, не враховуючи сукупності норм та положень чинного законодавства та тендерної документації відповідно, а саме наступне.
Згідно п. 1.7. розділу 2 тендерної документації вид договірної ціни визначається учасником як тверда договірна ціна, та вказується у змісті договірної ціни, що надається у складі тендерної пропозиції. Згідно визначення Настанови твердий кошторис (тверда договірна ціна) - кошторис, що може коригуватися лише в окремих випадках за згодою сторін у порядку, визначеному договором. В той же час, внесення змін до істотних умов договору можливе виключно у випадках, що передбачені згідно п. 19 Особливостей. Згідно абз. 2 п. 5.33 Настанови кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, розраховуються виходячи зі строків будівництва, виду будівництва, структури робіт, вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, врахованих у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні), та на підставі прогнозних індексів цін виробників промислової продукції на наступні періоди, що встановлюються Кабінетом Міністрів України. Згідно п. 32 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації. При цьому, згідно п. 18 Особливостей умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону. Таким чином учасник процедури закупівлі шляхом подання тендерної пропозиції погоджується з умовами закупівлі в цілому, в тому числі з умовами виконання робіт, їх технічними, якісними та кількісними характеристиками, а так само цінові показники власне договору про закупівлю визначаються згідно змісту поданих учасником у складі тендерної пропозиції кошторисних розрахунків, та після укладення договору про закупівлю можуть змінюватись виключно у випадках, що передбачені Особливостями.
Слід зауважити, що тендерна пропозиція учасника ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» відповідає вимогам тендерної документації щодо необхідних технічних, якісних та кількісних вимог щодо предмету закупівлі, зокрема за видами та обсягами робіт, а прийняті учасником до розрахунку матеріальні ресурси в повній мірі відповідають вимогам тендерної документації в тому числі за їх видами та кількості.
Згідно ч. 1 ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Таким чином, не включення учасником ТОВ «НОВОГРАД-ВОЛИНСЬКІ ШЛЯХИ» (який є самостійним суб’єктом господарювання, що здійснює господарську діяльність на власний ризик, а так само приймає умови закупівлі та вимоги замовника при підписанні договору про закупівлю) до розрахунку договірної ціни коштів на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначених на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва, є суб’єктивним рішенням учасника, та свідчить виключно про те, що учасник, оцінивши вид будівництва, структуру робіт, вартість трудових та матеріально-технічних ресурсів, тощо, не вбачає необхідності врахувати такі витрати у ціні пропозиції, що є за своєю природою певним страхуванням фінансових ризиків учасника як підрядника, а так само приймає на себе відповідальність виконати роботи згідно розрахунку витрат у складі договірної ціни, поданої в тендерній пропозиції.
Таким чином вважаємо, що висновок не є об’єктивним та не грунтується на наявності у змісті тендерної пропозиції учасника-переможця порушень, що спотворюють зміст такої тендерної пропозиції, або так само наявність яких призводила б до невідповідності тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, зокрема в частині обсягів та видів робіт, обсягів та видів матеріальних ресурсів, тощо. Відтак на підставі ч. 10 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» замовником буде вжито заходів щодо оскарження висновку до суду.