Будівельно-монтажні роботи по об'єкту "Капітальний ремонт опалення ДНЗ (ясла-садок) № 47 «Горобинка» комбінованого типу, вул. Академіка Корольова, 29 в м. Кропивницькому, коригування"

Висновок

встановлено порушення пункту 3 Порядку №1082 та пункту 24 Особливостей №1178. встановлено порушення вимог пункту 17 Особливостей №1178 при укладанні договору про закупівлю.

За результатами аналізу питання розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення пункту 3 Порядку №1082 та пункту 24 Особливостей №1178.

За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону та Особливостей №1178 встановлено порушення вимог пункту 28 Особливостей №1178 та пункту 8 частини другої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» встановлено порушення вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178.

Крім того, встановлено порушення вимог пункту 17 Особливостей №1178 при укладанні договору про закупівлю.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178, надання учасником-переможцем документів при укладанні договору про закупівлю, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця процедури закупівлі, внесення змін до договору – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, а саме щодо усунення порушення вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178 вжити заходи щодо припинення зобов’язань за укладеним за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» щодо розірвання договору.

Крім того, вжити заходи (зокрема, проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань тощо) щодо недопущення у подальшому порушення вимог пункту 3 Порядку №1082 та пункту 24 Особливостей №1178 при розміщенні інформації про закупівлю, вимог пункту 28 Особливостей №1178 та пункту 8 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації, а також норм пунктів 17 Особливостей №1178 при укладанні договорів про закупівлі.

Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 03 липня 2023 року.

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Особливості №1178), правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178, розгляду тендерних пропозицій, надання учасником-переможцем документів при укладанні договору про закупівлю, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця процедури закупівлі, внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління капітального будівництва Кропивницької міської ради (далі – Замовник) на 2023 рік (UA-P-2023-03-09-003750-a); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника; опубліковані звернення за роз’ясненнями щодо тендерної документації та відповіді Замовника на такі звернення; тендерну пропозицію ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР»; опубліковане повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей у тендерній пропозиції ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» та опубліковані вказаним учасником документи на виконання вказаної вимоги; протокол уповноваженої особи Замовника від 22.03.2023 №23-23у; повідомлення про намір укласти договір; опубліковані ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» як переможцем тендеру документи та інформацію; договір про закупівлю від 28.03.2023 №04-23, додаткову угоду від 03.07.2023 №2/04-23 до вказаного договору та повідомлення про внесення змін до договору; опубліковані Замовником під час моніторингу пояснення та документи на запити органу державного фінансового контролю.

Відповідно до норм частини 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону (в редакції Закону № 2526-IX від 16.08.2022) постановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Так, постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

За нормою пункту 24 Особливостей №1178 замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Відповідно до вимог пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 №1082 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01.07.2020 за №610/34893 (далі – Порядок №1082), розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника, після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи.

За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису – апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.

Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.

Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 зазначеного вище Закону кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).

Отже, законодавством, зокрема спеціальним Законом №2155-VIII, розмежовано використання кваліфікованих електронних підписів та удосконалених електронних підписів за рівнем довіри до схем електронної ідентифікації. Зазначене також підтверджується у листі-роз’ясненні Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 №1/06-3-1587.

Слід зазначити, що у підпункті 1 пункту 3 постанови Кабінету Міністрів України від 03.03.2020 №193 «Про реалізацію експериментального проекту щодо забезпечення можливості використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів» визначено можливість використання удосконалених електронних підписів чи печатки, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів, що відповідають затвердженим пунктом 2 цієї постанови вимогам, крім: використання кваліфікованих електронних підписів чи печаток для реалізації органами державної влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями державної форми власності, державними реєстраторами, нотаріусами та іншими суб’єктами, уповноваженими державою на здійснення функцій державного реєстратора, повноважень, спрямованих на набуття, зміну чи припинення прав та/або обов’язків фізичної або юридичної особи відповідно до закону.

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за кодом Замовника (23227605) встановлено, що організаційно-правовою формою Замовника вказано - орган місцевого самоврядування.

Водночас, проведеною під час моніторингу перевіркою накладених Замовником електронних підписів (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що після внесення Замовником інформації у відповідні електронні поля, реалізовані в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів (річний план закупівель, оголошення про проведення процедури закупівлі, тендерну документацію, повідомлення про намір укласти договір, тощо), на них накладено удосконалений електронний цифровий підпис посадової особи Замовника (тип носія особистого ключа – незахищений, тип підпису – удосконалений, сертифікат – кваліфікований, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня), який в розумінні Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом, чим порушено вимоги пункту 3 Порядку №1082 та пункту 24 Особливостей №1178.

Відповідно до пункту 28 Особливостей №1178 тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Зокрема, у пункті 44 Особливостей №1178 вказано, що учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції, а переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту.

Водночас, у частині 5 розділу 3 тендерної документації Замовника здійснено посилання на статтю 17 Закону, зокрема зазначено, що Замовник не вимагає від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених в статті 17 Закону (крім пункту 13 частини першої статті 17 Закону), крім самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель, а також у Додатку 2 до тендерної документації вказано, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону.

Посилання на статтю 17 Закону також здійснено у частині 5 розділу 3 тендерної документації Замовника при визначенні умов щодо підтвердження учасником відсутності підстав за вказаною статтею Закону.

Крім того, у частинах 3 та 4 розділу 6 тендерної документації зазначено, що договір про закупівлю за результатами проведеної процедури закупівлі укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин третьої - п’ятої, сьомої та восьмої статті 41 Закону, та Особливостей.

Водночас, відповідно до пункту 17 Особливостей №1178 договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин третьої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Згідно з пунктом 8 частини другої статті 22 Закону тендерна документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.

Крім того, як зазначено вище, відповідно до пункту 17 Особливостей №1178 договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин третьої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та Особливостей №1178.

Проведеним моніторингом встановлено, що у пункті 3.6 Проекту договору, що міститься у Додатку 5 до тендерної документації вказано, що договірна ціна та умови договору можуть змінюватися відповідно до вимог пункту 5 статті 41 Закону та наведено перелік підстав, за яких можуть бути змінені умови договору, серед яких: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару.

Водночас, перелік підстав, за яких замовник може внести зміни до істотних умов договору наведено у пункті 19 Особливостей №1178. При цьому серед переліку таких підстав вказано наступну: погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення.

Слід зазначити, що умови пункту 3.6 Проекту договору (Додаток 5 до тендерної документації) містяться також у пункті 3.6 укладеного за результатами проведеної процедури закупівлі договору від 28.03.2023 №04-23.

Крім того, вище вказана умова стосується закупівлі товару, в той час як Замовником за досліджуваною процедурою здійснюється закупівля робіт.

Також, у пункті 3.6 Проекту договору (Додаток 5 до тендерної документації) та у пункті 3.6 укладеного за результатами проведеної процедури закупівлі договору від 28.03.2023 №04-23 зазначено, що на будівельні аналогічні роботи які виникнуть або можуть виникнути після укладення даного договору Замовник може провести переговорну процедуру на підставі пункту 5 частини 2 статті 40 Закону, закупівля таких додаткових аналогічних робіт чи послуг у того самого учасника здійснюється протягом трьох років після укладення даного договору.

Проте, за нормами Особливостей №1178 (які діють у період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування) проведення переговорної процедури (в тому числі якщо після укладення договору про закупівлю у замовника виникла необхідність у закупівлі додаткових аналогічних робіт у того самого учасника закупівлі) не передбачено.

Таким чином, Замовником при складанні тендерної документації за досліджуваною процедурою закупівлі не враховано чинні норми Особливостей №1178, чим порушено вимогиу пункту 28 Особливостей №1178 та пункту 8 частини другої статті 22 Закону.

Договір про закупівлю від 28.03.2023 №04-23 укладено без врахування норм Особливостей №1178 (зокрема, пункту 19), чим порушено вимоги пункту 17 Особливостей №1178.

Відповідно до частини 1 розділу 3 тендерної документації Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними інформації та документів, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям – згідно Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Зокрема, на підтвердження кваліфікаційного критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід», учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати довідку згідно запропонованої форми (Таблиця «Б» пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації).

Разом з тим, у пункті 2 Додатку 1 до тендерної документації, зокрема, визначено, що в учасника повинно бути в штаті або наймані за цивільно-правовими угодами та зазначені в довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та наступні працівники, а саме: інженер з охорони праці (не менше одного працівника) на що учасник повинен надати відповідний сертифікат (посвідчення) на такого працівника в складі тендерної пропозиції.

Проведеним моніторингом встановлено, що у наданій учасником ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» у складі тендерної пропозиції довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід (від 15.03.2023 №15/03-5, файл «5. Довідка працівники (2).pdf») зазначено про наявність в учасника інженера з охорони праці Залізко Леоніда Михайловича.

Відповідно до наданого у складі тендерної пропозиції учасником ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» наказу про прийняття працівників від 14.06.2012 №7-К/22 Залізко Л.М. прийнято на посаду інженера з охорони праці ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» за сумісництвом на 0,5 ставки.

Моніторингом також встановлено, що учасником ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» у складі тендерної пропозиції надано копії посвідчень (№1332-67, №198-22), виданих Залізку Л.М. як інженеру з охорони праці за місцем роботи ТОВ «Кронос Лідер».

Водночас, відповідно до статті 13 Закону України від 14.10.1992 №2694-XII «Про охорону праці» роботодавець зобов'язаний створити на робочому місці в кожному структурному підрозділі умови праці відповідно до нормативно-правових актів, а також забезпечити додержання вимог законодавства щодо прав працівників у галузі охорони праці. Одночасно, відповідно до статті 15 зазначеного Закону на підприємстві з кількістю працюючих менше 50 осіб функції служби охорони праці можуть виконувати в порядку сумісництва особи, які мають відповідну підготовку.

Пунктом 1.6. НПАОП 0.00-4.35-04 «Типове положення про службу охорони праці», (затверджено наказом Держнаглядохоронпраці України 15.11.2004 № 255) передбачено, що навчання та перевірка знань з питань охорони праці працівників служби охорони праці проводиться в установленому законодавством порядку під час прийняття на роботу та періодично один раз на три роки.

Такі ж вимоги по проведенню навчання та перевірки знань з питань охорони праці встановлюють пп. 3.1, 3.11, 5.1, п. 5 Додатка 3 Типового положення про порядок проведення навчання і перевірки знань з питань охорони праці (НПАОП 0.00-4.12-05), затвердженого наказом Державного комітету України з нагляду за охороною праці від 26.01.2005 №15 (зареєстрований в Міністерстві юстиції України 15.02.2005 за №231/10511, далі – Типове положення №15). А згідно з пунктом 3.16 цього Положення, не допускаються до роботи працівники, у тому числі посадові особи, які не пройшли навчання, інструктаж і перевірку знань з питань охорони праці.

Також, у пункті 5.6. Типового положення №15 позачергове навчання і перевірка знань посадових осіб, а також фахівців з питань охорони праці проводяться при переведенні працівника на іншу роботу або призначенні його на іншу посаду, що потребує додаткових знань з питань охорони праці.

Зазначені вище нормативні документи не передбачають можливості залишити правомочними навчання та перевірку знань спеціаліста служби охорони праці, які він пройшов на іншому підприємстві, враховуючи специфіку роботи на новому підприємстві (можливе застосування інших, ніж на попередньому підприємстві, нормативно-правових актів з охорони праці), особа при зміні місця роботи повинна знову пройти навчання і перевірку знань з питань охорони праці в установленому чинним законодавством порядку.

Однак, подані учасником ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» у складі тендерної пропозиції документи не підтверджують проходження навчання з питання охорони праці Залізняка Л.М. як працівника ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР».

Таким чином, надане у складі тендерної пропозиції учасником ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» посвідчення про проходження працівником Залізняком Л.М. знань законодавчих і нормативних актів з питань охорони праці, пожежної безпеки і санітарно-епідеміологічного забезпечення є нечинним на дату кінцевого строку подання пропозицій 17.03.2023), чим недотримано вимог пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації Замовника при підтвердженні учасником його відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід».

З врахуванням вищенаведеного, учасником ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР» не дотримано вимог пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації щодо підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід».

Відповідно до вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Проте, на порушення вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178, Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «АВАНГАРД-ЛІДЕР», а визначено його переможцем процедури закупівлі та укладено з ним договір №04-23 від 28.03.2023 на суму 3 545 898,90 грн без ПДВ.

Запити й пояснення