Висновок
За результатами аналізу питання щодо дотримання законодавства у сфері публічних закупівель під час розгляду тендерної пропозиції установлено порушення вимог абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178.
За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, з урахуванням вимог Постанови №1178, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 червня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), із урахуванням вимог Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 в редакції чинній на час проведення закупівлі (далі – Постанова №1178), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2023 рік Комунального підприємства «Регіональний медичний центр родинного здоров'я» Дніпропетровської обласної ради (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 20 січня 2023 року №50), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ФОП «Пехотіна Марина Леонідівна», повідомлення про намір укласти договір, договір від 07 лютого 2023 року №35, звіт про результати проведення процедури закупівлі, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, додаткові угоди від 13 лютого, 14 квітня 2023 року №1, №2 та пояснення від 01 червня 2023 року, отримане від Замовника через електронну систему закупівель.
За результатами моніторингу установлено, що відповідно до вимог пункту 2 таблиці 2 «Відповідність учасника медико-технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником» додатку 1 тендерної документації учасник, на підтвердження можливості поставки запропонованого ним товару, у кількості та в терміни, визначені цією тендерною документацією, у складі тендерної пропозиції надає оригінал гарантійного листа виробника (представництва, філії виробника, якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким виробник підтверджує можливість поставки предмету закупівлі із строками придатності та в терміни, визначені цією тендерною документацією та пропозицією учасника торгів. Гарантійний лист виробника повинен включати: повну назву учасника, номер закупівлі, що оприлюднений на вебпорталі Уповноваженого органу з питань закупівель, назву предмету закупівлі та повинен адресуватися замовнику торгів.
Однак, тендерна пропозиція учасника ФОП «Пехотіна Марина Леонідівна» не містить вищезгаданого гарантійного листа виробника на лінію Інфузомат Спейс, 250 см, стандарт, або еквівалент та голку для спінальної анестезії Spinocan 0,70*88 мм, G22*31/2 дюйма чорна/Bbraun 25 шт/пак, 100, або еквівалент, виробником яких згідно тендерної пропозиції (файл «1.Тендерна пропозиція.pdf») зазначено «Б.Браун Мельзунген АГ» Німеччина, а уповноваженим представником виробника в Україні є ТОВ «Б.Браун Медікал Україна», чим порушено вимоги пункту 2 таблиці 2 «Відповідність учасника медико-технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником» додатку 1 тендерної документації.
Відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника, як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Однак Замовник на порушення вимоги абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178 не відхилив тендерну пропозицію учасника ФОП «Пехотіна Марина Леонідівна», а визнав його переможцем та уклав з ним договір загальною вартістю 6 771 912,50 грн.
Усунення порушень
Звіт замовника від 13.06.2023
У зв’язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану, відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» зі змінами та доповненнями, КП «Регіональний медичний центр родинного здоров’я» ДОР», далі - підприємство) відповідно до наказу Міністерства охорони здоров’я України Міністерства оборони України від 07.02.2018 р. №49/180 (зі змінами), та наказу Департаменту охорони здоров’я ДВА від 13.05.2022 року № 653/0/197-22 включено до переліку закладів охорони здоров’я, які залученні для надання медичної допомоги військовослужбовцям на період дії військового стану.
У зв’язку з вищезазначеним у нашому підприємстві є нагальна потреба у забезпечені медичними виробами відповідно до наказу МІНІСТЕРСТВА ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я УКРАЇНИ від 03.03.2022 № 404 «Про забезпечення пацієнтів лікарськими засобами у стаціонарних закладах охорони здоров'я».
Підприємством за результатами проведеної закупівлі згідно з ч. 1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII було укладено договір про закупівлю від 07.02.03 року № 35 з ФОП Пехотіною Мариною Леонідівною відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Станом на 14 квітня 2023 року зобов’язання за договором були виконані у повному обсязі на загальну суму 6771912,5 грн. Отримані медичні вироби використані станом на 13.06.2023 року у розмірі 70% від загальної кількості.
Враховуючі вище викладене, підприємство не може здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом припинення зобов’язань за договором так як зобов’язання за договором вже виконано та відповідно до законодавства, а саме:
- Згідно з ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, що спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
- Відповідно до вимог ч. 1, 4 ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
- За змістом ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
- Також, в укладеному договорі не було встановлено випадків, які передбачені ст. 43 Закону № 922-VIII та п.21 Особливостей, що виключає наявність будь-яких підстав про ствердження щодо нікчемності договору про закупівлю.
Відповідно до пп. 6, 7,8 ч. 4. Положення, Держаудитслужба відповідно до покладених на нього завдань: сприяє забезпеченню законного та ефективного використання державних і комунальних коштів та/або майна, інших активів держави, правильності ведення бухгалтерського обліку та складення фінансової звітності суб`єктами господарювання державного сектору економіки, визначеними в установленому порядку; вживає в установленому порядку заходів до усунення виявлених під час здійснення державного Фінансового контролю порушень законодавства та притягнення до відповідальності винних осіб, а саме: вимагає від керівників та інших осіб підприємств, установ та організацій, що контролюються, усунення виявлених порушень законодавства; здійснює контроль за виконанням таких вимог, звертається до суду в інтересах держави у разі незабезпечення виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів; застосовує заходи впливу за порушення бюджетного законодавства, накладає адміністративні стягнення на осіб, винних у порушенні законодавства; передає в установленому порядку правоохоронним органам матеріали за результатами державного фінансового контролю у разі встановлення порушень законодавства, за які передбачено кримінальну відповідальність або які містять ознаки корупційних діянь; вживає в межах повноважень, передбачених законом, заходів до усунення виявлених недоліків та запобігання їм у подальшому, а саме: проводить аналіз стану дотримання фінансової та бюджетної дисципліни, виявляє причини та умови, що призвели до недоліків і порушень, готує рекомендації та пропозиції щодо їх усунення і запобігання їм у подальшому: подає зазначені рекомендації та пропозиції територіальним органам міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, інших державних органів, місцевим органам виконавчої влади, органам місцевого самоврядування та керівникам підконтрольних установ; здійснює контроль за станом урахування і впровадження поданих рекомендацій і пропозицій та інформує про це Держаудитслужбу.
З аналізу вищенаведених завдань вбачається, що перш за все, діяльність Держаудитслужби покликана на сприяння забезпеченню законного та ефективного використання державних і комунальних коштів та/або майна. Отже, втручання в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету. Дана закупівля проведена за власні надходження підприємства.
Слід звернути увагу на те, що до повноважень Держаудитслужби не входить право вимагати припинення договорів, укладених у відповідності до норм Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами завершеної процедури закупівлі.
У постанові Верховного Суду від 28.01.2021 року по справі № 160/12925/19 висловлена правова позиція, якою взято до уваги те, що норми Закону України «Про публічні закупівлі» не передбачають процедури усунення виявлених порушень процедури закупівлі після визначення переможця процедури закупівлі та укладення із ним договору про закупівлю.
Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити замовнику процедури закупівлі для усунення порушень.
Зобов`язальний характер вимог щодо усунення правопорушення свідчить як про встановлення цього порушення, так і визначення імперативного обов`язкового способу його усунення.
Спонукання підприємства самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення підприємством чинного законодавства.
Вищезазначена правова позиція є усталеною позицією Верховного Суду, яка викладена в постановах: від 12.08.2020 року у справі № 160/11304/19, від 10.12.2019 року у справі № 160/9513/18, від 05.03.2020 року у справі № 640/467/19, від 23.04.2020 року у справі № 160/5735/19, від 11.06.2020 року у справі № 160/6502/19, Одеський окружний адміністративний суд від 24 березня 2023 року у справі № 420/14722/22.
Також підприємство могло би своєчасно реагувати на відповідні зауваження Держаудитслужби у рамках проведення безпосередньо процедури до кінцевого строку подання тендерних пропозицій учасниками (у тому числі щодо внесення змін до тендерної документації), а не вже після укладання договору переможцем закупівлі, тому що це не можливо (правова позиція суду справа № 22/2987/2 Верховний Суд).
Так, як у висновку Держаудитслужби відсутній правомірний спосіб його виконання, чітко не визначено способу усунення виявлених під час моніторингу порушень (зокрема не визначено на підставі яких саме норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України підприємство має припинити зобов`язання за Договором), тому здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за Договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору наше підприємство не має можливості.
Адміністрацією підприємства здійснено слідуючі заходи: проведено роз’яснювальну роботу з уповноваженими особами щодо недопущення в подальшому порушень при проведені публічних закупівель. У подальшому уповноважених осіб буде направлено на відповідні курси з підвищення кваліфікації щодо проведення закупівель.
Сподіваємось на порозуміння та забезпечення єдиного підходу при здійснені повноважень у визначеному законодавством порядку.
Запити й пояснення
29.05.2023 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі медичних матеріалів (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2023-01-20-014989-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2, 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18, постала потреба в отриманні пояснень з питань:
1. Яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
2. Яким чином учасником ФОП «Пехотіна Марина Леонідівна», якого обрано переможцем торгів, виконано вимоги пункту 2 таблиці 2 «Відповідність учасника медико-технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником» додатку 1 тендерної документації, в частині надання оригіналу гарантійного листа виробника (представництва, філії виробника, якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким виробник підтверджує можливість поставки предмету закупівлі цих торгів із строками придатності та в терміни, визначені цією документацією та пропозицією учасника торгів, щодо товару:
- лінії Інфузомат Спейс, 250 см, стандарт, або еквіваленту (пункт 16 таблиці 1 додатку 1 тендерної документації);
- голки для спінальної анестезії Spinocan 0,70*88 мм, G22*31/2 дюйма чорна/Bbraun 25 шт/пак, 100, або еквіваленту (пункт 27 таблиці 1 додатку 1 тендерної документації), виробником яких згідно тендерної пропозиції зазначено «Б.Браун Мельзунген АГ» Німеччина, а уповноваженим представником виробника в Україні є ТОВ «Б.Браун Медікал Україна»?
Відповідні пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
01.06.2023 · Замовник: Відповідь на запит
Надаємо інформацію щодо першого питання: «Яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?».
КП «РМЦРЗ» ДОР» функціонує у організаційно-правовій формі, як комунальне підприємство та відповідно до вимог Господарського кодексу України - є самостійною юридичною особою, що діє на підставі статуту.
За інформацією з єдиного реєстру розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів підприємство відноситься до одержувачів бюджетних коштів.
Підприємство не є розпорядником бюджетних коштів. Кошти з державного або місцевих бюджетів на закупівлю витратних матеріалів підприємство не отримує. Витрати підприємства здійснюється відповідно до фінансового плану.
Основним джерелом надходження коштів є отримання оплати за послуги відповідно до укладених договорів з Національною службою здоров’я України та інших юридичних та фізичних осіб.
Закупівля UA-2023-01-20-014989-a була проведена за рахунок власних надходжень, тобто отриманні від господарської діяльності підприємства.
Предмет закупівлі та його технічні і якісні характеристики обумовлені необхідністю у забезпечені лікувального процесу підприємства відповідно до дотримання галузевих стандартів охорони здоров’я та протоколів надання медичної допомоги та інших нормативних наказів.
При визначені технічних та якісних характеристик предмету закупівлі було враховано:
• пропозиції медичних директорів та заяви, рапорти завідувачів відділень підприємства, щодо необхідності максимального задоволення потреби у якості надання медичної допомоги пацієнтам, щодо дотримання галузевих стандартів охорони здоров’я та протоколів надання медичної допомоги та інших нормативних наказів;
• вимоги Постанови Кабінету Міністрів України від 02 жовтня 2013 року№ 753 «Про затвердження Технічного регламенту щодо медичних виробів». Відповідно до якого вироби медичного призначення повинні бути належним чином зареєстровані в Україні у передбаченому законодавством порядку:
- Декларації про відповідність предмету закупівлі;
- Сертифікати щодо якості на товар, що є предметом закупівлі.
Розрахунок очікуваної вартості предмета закупівлі не регулюється Законом і здійснюється замовником самостійно, виходячи із специфіки предмета закупівлі.
Для розрахунку використовувалися статичні дані стаціонару підприємства щодо проведеного лікування пацієнтів у 2022 році та кількості проведених маніпуляцій та на підставі узагальненої потреби відділень підприємства.
Визначення очікуваної вартості закупівлі проведено відповідно до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 №275 «Про затвердження примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі» на підставі порівняних ринкових цін, отриманих від учасників ринку комерційних пропозицій із зазначенням цін на момент проведення закупівлі та на підставі аналізу загальнодоступної інформації про ціну, отриману з відкритих джерел.
Інформація щодо другого питання: «Яким чином учасником ФОП «Пехотіна Марина Леонідівна», якого обрано переможцем торгів, виконано вимоги пункту 2 таблиці 2 «Відповідність учасника медико-технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником» додатку 1 тендерної документації, в частині надання оригіналу гарантійного листа виробника (представництва, філії виробника, якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким виробник підтверджує можливість поставки предмету закупівлі цих торгів із строками придатності та в терміни, визначені цією документацією та пропозицією учасника торгів, щодо товару: - лінії Інфузомат Спейс, 250 см, стандарт, або еквіваленту (пункт 16 таблиці 1 додатку 1 тендерної документації); - голки для спінальної анестезії Spinocan 0,70*88 мм, G22*31/2 дюйма чорна/Bbraun 25 шт/пак, 100, або еквіваленту (пункт 27 таблиці 1 додатку 1 тендерної документації), виробником яких згідно тендерної пропозиції зазначено «Б.Браун Мельзунген АГ» Німеччина, а уповноваженим представником виробника в Україні є ТОВ «Б.Браун Медікал Україна»?
ФОП Пехотіна Марина Леонідівна виконала вимогу пункту 2 таблиці 2 «Відповідність учасника медико-технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником» додатку 1 тендерної документації, в частині надання оригіналу гарантійного листа виробника (представництва, філії виробника, якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким виробник підтверджує можливість поставки предмету закупівлі цих торгів із строками придатності та в терміни, визначені цією документацією та пропозицією учасника торгів, щодо товару: - лінії Інфузомат Спейс, 250 см, стандарт, або еквіваленту (пункт 16 таблиці 1 додатку 1 тендерної документації) та голки для спінальної анестезії Spinocan 0,70*88 мм, G22*31/2 дюйма чорна/Bbraun 25 шт/пак, 100, або еквіваленту (пункт 27 таблиці 1 додатку 1 тендерної документації), виробником яких згідно тендерної пропозиції зазначено «Б.Браун Мельзунген АГ» Німеччина, а уповноваженим представником виробника в Україні є ТОВ «Б.Браун Медікал Україна» надавши:
• Гарантійний лист № 27-09/2022 року до тендерної пропозиції, щодо підтвердження можливості поставки запропонованого ним товару, у кількості та в терміни, визначені тендерною документацією.
• Декларації про відповідність, що підтверджують можливість введення в обіг та/або експлуатацію (застосування) медичного виробу за результатами проходження процедури оцінки відповідності згідно вимог технічного регламенту, або документа, що підтверджує відповідність медичного виробу вимогам відповідного технічного регламенту, що затверджений постановою КМУ № 753 від 02.10.2013р.
• Гарантійний лист № 27-09/2022 року до тендерної пропозиції, щодо підтвердження що при постачанні товару будуть надані сертифікати якості, або інші нормативні документи регламентовані діючим законодавством.
У зв’язку з військовою агресією російської федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану, відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» зі змінами та доповненнями, КП «Регіональний медичний центр родинного здоров’я» ДОР» відповідно до наказу Міністерства охорони здоров’я України Міністерства оборони України від 07.02.2018 р. №49/180 (зі змінами), та наказу Департаменту охорони здоров’я ДВА від 13.05.2022р № 653/0/197-22 включено до переліку закладів охорони здоров’я, які залученні для надання високоспеціалізованої медичної допомоги дитячому населенню, породіллям, військовослужбовцям на період дії військового стану та надає медичну допомогу пораненим та постраждалим із зони бойових дій, та внутрішньо переміщеним особам. Внаслідок вторгнення військ російської федерації на територію України, КП «РМЦРЗ»ДОР» нажаль залишився єдиним закладом в південно-східному районі, що надає високоспеціалізовану медичну допомогу з комбустіології, нейрохірургії, дитячої онкології та допомогу поруділим у критичних станах (пренатальний центр III рівня), тощо.
Вищевикладене, спричинило нагальну потребу підприємства у забезпечені виробами медичного призначення для надання висококваліфікованої медичної допомоги населенню. Таким чином, надані документи ФОП Пехотіна М.Л. до тендерної пропозиції задовольнили відповідність учасника медико-технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником» відповідно додатку № 1 тендерної документації.
Сподіваємось на порозуміння та забезпечення єдиного підходу при здійснені повноважень у визначеному законодавством порядку.
Копії документів додаються:
• Рапорт старшого фармацевта Ольги Толкаченко.
• Комерційна пропозиція ФОП Пехотіна Марина Леонідівна.
• Комерційна пропозиція ПП «ГЕРМЕСФАРМ».