Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» установлено порушення вимог пункту 40 Особливостей, статті 5 Закону №922, норм підпункту 1 пункту 41, пункту 48 Особливостей.
За результатами аналізу питання відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерної пропозиції переможця, своєчасності оприлюднення договору про закупівлю встановлено не дотримання Замовником норм пункту 18 Особливостей, пункту 10 частини першої статті 10 Закону №922.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, відповідності тендерної документації вимогам Закону №922 та Особливостям, розгляду тендерної пропозицій ТОВ «БІОТЕК ГРУП Україна», своєчасності укладання договору про закупівлю та оприлюднення змін до нього, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922 - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, які є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця відкритих торгів з особистостями, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», та статтею 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором № 2023-О від 30.12.2022 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 22 червня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації та змін до неї вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю змін до нього та їх оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Регіонального офісу водних ресурсів у Дніпропетровській області (далі – Замовник) на 2023 рік (UA-P-2022-12-15-000415-b), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженими особами №88 від 15.12.2022, роз’яснення до процедури від 16.12.2022, реєстр отриманих тендерних пропозицій від 23.12.2022, протокол розкриття тендерних пропозицій від 23.12.2022, протокольні рішення №94, №95 уповноважених осіб від 23.12.2022, тендерні пропозиції учасників торгів ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ (далі - ТОВ «БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА», ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» (далі -ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС»), повідомлення про намір укласти договір опублікований 23.12.2022, договір про постачання (закупівлю) електричної енергії від 30.12.2022 №2023-О, додаткові угоди до договору від 01.03.2023 № 1, від 23.03.2023 № 2, від 20.04.2023 № 3; звіт про результати проведення процедури від 02.01.2023, пояснення (інформація та документи) Замовника, надані 09.06.2023 та 20.06.2023 через електронну систему закупівель на запити Східного офісу Держаудитслужби від 07.06.2023 та від 16.06.2023, інформація на веб-сайті Замовника за http://dovr.gov.ua/Dijaln.htm.
Наслідком моніторингу установлено, що відповідно до п. 2.8. розділу «Забезпечення тендерної пропозиції» тендерної документації разом з оригіналом банківської гарантії Учасник надає у складі тендерної пропозиції копію документа (документів), які відповідно до законодавства підтверджують повноваження посадової особи банку-гаранта, підписувати (видавати за власним підписом) гарантії від імені банку (засвідчену кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи банку-гаранта), довідку з банку, що підтверджує наявність (внесення) грошового покриття по наданій гарантії.
Учасником торгів ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» у складі тендерної пропозиції оприлюднено гарантію забезпечення тендерної пропозиції за процедурою закупівлі №ГР006ЕЦП22 від 22.12.2022 року (файл Файл №6 Банківська гарантія.rar 22 грудня 2022 16:26), відповідно до якої сума гарантії забезпечення тендерної пропозиції складає 612111,00 гривень та яка підписана заступником начальника філії - Головного управління по м. Києву та Київській області АТ «Ощадбанк» з мікро-, малого та середнього бізнесу Панченком Є.А. на підставі довіреності від 16.02.2022 №19/3-02/59.
У складі тендерної пропозиції (файл Файл №6 Банківська гарантія.rar 22 грудня 2022 16:26) ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» оприлюднена довіреність від 16.02.2022 №19/3-02/59 відповідно до якої АТ «Ощадний банк України» (далі АТ Ощадбанк) в особі голови правління Наумова Сергія Володимировича, який діє на підставі Статуту, уповноважує заступника начальника філії - Головного управління по м. Києву та Київській області з мікро-, малого та середнього бізнесу Панченка Євгена Анатолійовича від імені АТ «Ощадбанк» уповноважено підписувати із застосуванням кваліфікованого електронного підпису та кваліфікованої електронної печатки банківські гарантії забезпечення пропозицій за процедурою закупівлі в сумі до 250000,00 (двісті п’ятдесят тисяч) гривень.
Відповідно до оголошення UA-2022-12-15-006425-a очікувана вартість предмету закупівлі дорівнює 30 605 550,00 грн, а сума забезпечення тендерної пропозиції затверджена у сумі 612111,00 грн. Отже довіреністю від 16.02.2022 №19/3-02/59 заступнику начальника філії - Головного управління по м. Києву та Київській області АТ «Ощадбанк» з мікро-, малого та середнього бізнесу Панченку Є.А. не надано повноважень на підписання банківської гарантії забезпечення пропозиції, так як сума забезпечення перевищує гранично дозволений розмір на підписання банківської гарантії забезпечення пропозицій за процедурою закупівлі, а саме на суму понад 250000,00 гривень.
Відповідно до пункту 40 Особливостей якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Проте, Замовник не виявив невідповідності у тендерній пропозиції учасника (Файл №6 Банківська гарантія.rar 22 грудня 2022 16:26) з вимогами п.2.8 розділу «Забезпечення тендерної пропозиції» тендерної документації, затвердженої Замовником, чим порушив вимоги пункту 40 Особливостей та не дотримався принципів здійснення публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону.
Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» на підставі підпункту 1 пункту 41 Особливостей, а саме, - учасник не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції, підлягала відхиленню, а торги на підставі підпункту 1 пункту 48 Особливостей підлягали відміні.
За результатами моніторингу встановлено, що Замовник від 30.12.2022 з визначеним учасником-переможцем ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» уклав договір №2023-О про постачання (закупівлю) електричної енергії та 02 січня 2023 о 14:43 оприлюднив цей договір в електронній системі закупівель.
Відповідно до оголошення про проведення закупівлі та умов тендерної документації обсяг закупівлі визначено на рівні 4835000 кВт*год, тоді як згідно із п.2.3 договору № 2023-О від 30.12.2022 оприлюдненого в електронній системі закупівель 02.01.2023 року, обсяг постачання становить 7530000 кВт*год, що не відповідає умовам п.3 Додатку 2 до тендерної документації, п.2.3 Додатку 4 «Проєкт договору» до тендерної документації, п.4.3 розділу 1 тендерної документації, що у свою чергу суперечить нормі пунктів 17, 18 Особливостей. При цьому ціна договору відповідає ціні тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС».
Договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону та цих особливостей. Відповідно до п.18 Особливостей умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону.
В подальшому, Замовник в електронній системі закупівель оприлюднив 16.02.2023 договір із змінами внесеними в п.2.3 договору № 2023-О від 30.12.2022 з позначкою «Технічна помилка при завантаженні договору. Договір завантажений 02.01.2023 о 14.43 анулюється». Отже, Замовник оприлюднив договір про закупівлю через функціонал оприлюднення додаткових угод 16.02.2023, та в електронній системі закупівель 16.02.2023 сформувалося повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, при цьому у розділах «Дата внесення змін до договору про закупівлю» та «Номер додаткової угоди» цього повідомлення зазначено дату «02 січня 2023 00:00» та номер додаткової угоди «1». Наслідком дій Замовника є недотримання строків для оприлюднення договору про закупівлю, а саме 3 робочих дні з дня його укладення, чим порушено вимоги пункту десятого частини першої статті 10 Закону №922.
Надані в ході моніторингу процедури закупівлі пояснення Замовника не спростовують факти вчиненого порушення.
У разі укладення договору з порушенням вимог пункту 18 Особливостей, договір про закупівлю є нікчемним відповідно до підпункту 2 пункту 21 Особливостей.
Усунення порушень
Звіт замовника від 29.06.2023
Протокольне рішення № 36 від 29.06.2023 щодо аргументованого заперечення
Оцінка ДАСУ від 14.07.2023
Порушення не усунуто
Запити й пояснення
07.06.2023 · ДАСУ: Про надання пояснень
Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі "ДК 021:2015:09310000-5: Електрична енергія» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-12-15-006425-a ) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02 червня 2016 року №23 із змінами, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів):
1. Надати інформацію та відповідні документи на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Надати посилання на сторінку власного веб-сайту на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, обґрунтування розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).
3. Відповідно до оголошення про проведення закупівлі обсяг закупівлі визначено на рівні 4835000 Кіловат-година, тоді як згідно із п.2.3 договору № 2023-О від 30.12.2022 обсяг постачання становить 7530000кВт*год, що не відповідає умовам п.2.3 Додатку 4 "Проєкт договору", що суперечить нормі ч.6 ст.33, ч.4 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі", якими визначено, що договір укладається відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі та відповідно до норми 2.п ч. 1 ст.43 цього Закону договір є нікчемним.
4. Відповідно до тендерної документації (п. 2.1. р. Забезпечення тендерної пропозиції) Замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції у формі оригіналу банківської гарантії виданої у формі електронного документа в розмірі 612 111,00 грн. Проте, учасник надав гарантію у сканованому форматі PDF. При цьому зміст наданої Учасником гарантії не відповідає змісту форми забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14 грудня 2020 року № 2628, що суперечить вимогам Замовника.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
09.06.2023 · Замовник: «Електрична енергія (код ДК 021:2015: 09310000-5)» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-12-15-006425-a)
Пояснення надані у Протокольному рішенні № 29 від 09.06.2023
16.06.2023 · ДАСУ: Про надання пояснення
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі "ДК 021:2015:09310000-5: Електрична енергія» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-12-15-006425-a ) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02 червня 2016 року №23 із змінами, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів):
1. Відповідно до п. 2.8. розділу "Забезпечення тендерної пропопзиції" тендерної документації разом з оригіналом банківської гарантії Учасник надає у складі тендерної пропозиції копію документа (документів), які відповідно до законодавства підтверджують повноваження посадової особи банку-гаранта, підписувати (видавати за власним підписом) гарантії від імені банку (засвідчену кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи банку-гаранта), довідку з банку, що підтверджує наявність (внесення) грошового покриття по наданій гарантії.
Учасником торгів ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС" у складі тендерної пропозиції надана довіреність видана Панченку Є.А. від 16.02.2022 №19/3-02/59 відповідно до якої зазначену особу банку уповноважено підписувати банківські гарантії забезпечення пропозицій за процедурою закупівлі в сумі до 250000,00 (двісті п"тьдесят) тисяч гривень. Відповідно до оголошення UA-2022-12-15-006425-a очікувана вартість предмету закупівлі дорівнює 30 605 550,00 грн, а сума забезпечення тендерної пропозиції затверджена у сумі 612111,00 грн. Отже довіреністю від 16.02.2022 №19/3-02/59 Панченку Є.А. не надано повноважень на підписання банківської гарантії забезпечення пропозиції , так як сума забезпечення перевищує гранично дозволений розмір на підписання документу.
Відповідно до пункту 40 Особливостей якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Чому Замовник не виявив невідповідності у тендерній пропозиції та не надав можливість виправити невідповідність, чим не дотримано вимогу пункту 40 Особливостей?
Чинним законодавством не передбачено звільнення учасника закупівлі від обов`язку подавати тендерну пропозицію у повному обсязі за наявності певних умов.
Чому пропозиція учасника не відхилена як така, що не відповідає умовм тендерної документації.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
20.06.2023 · Замовник: Електрична енергія (код ДК 021:2015: 09310000-5)
Пояснення надані у Протокольному рішенні № 31 від 20.06.2023
27.06.2023 · Замовник: Електрична енергія (код ДК 021:2015: 09310000-5)
Протокольне рішення № 35 від 27.06.2023
27.06.2023 · ДАСУ: Про надання роз'яснення змісту висновку
Учасником торгів ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» у складі тендерної пропозиції оприлюднено гарантію забезпечення тендерної пропозиції за процедурою закупівлі №ГР006ЕЦП22 від 22.12.2022 року (файл Файл №6 Банківська гарантія.rar 22 грудня 2022 16:26), відповідно до якої сума гарантії забезпечення тендерної пропозиції складає 612111,00 гривень та яка підписана заступником начальника філії - Головного управління по м. Києву та Київській області АТ «Ощадбанк» з мікро-, малого та середнього бізнесу Панченком Є.А. на підставі довіреності від 16.02.2022 №19/3-02/59.
Поміж іншим у складі тендерної пропозиції (файл Файл №6 Банківська гарантія.rar 22 грудня 2022 16:26) ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» оприлюднена довіреність від 16.02.2022 №19/3-02/59 відповідно до якої АТ «Ощадний банк України» (далі АТ Ощадбанк) в особі голови правління Наумова Сергія Володимировича, який діє на підставі Статуту, уповноважує заступника начальника філії - Головного управління по м. Києву та Київській області з мікро-, малого та середнього бізнесу Панченка Євгена Анатолійовича від імені АТ «Ощадбанк» уповноважено підписувати із застосуванням кваліфікованого електронного підпису та кваліфікованої електронної печатки банківські гарантії забезпечення пропозицій за процедурою закупівлі в сумі до 250000,00 (двісті п’ятдесят тисяч) гривень.
Отже довіреністю від 16.02.2022 №19/3-02/59 заступнику начальника філії - Головного управління по м. Києву та Київській області АТ «Ощадбанк» з мікро-, малого та середнього бізнесу Панченку Є.А. не надано повноважень на підписання банківської гарантії забезпечення пропозиції, так як сума забезпечення перевищує гранично дозволений розмір на підписання банківської гарантії забезпечення пропозицій за процедурою закупівлі, а саме на суму понад 250000,00 гривень.
Проте, Замовник не виявив невідповідності у тендерній пропозиції учасника (Файл №6 Банківська гарантія.rar 22 грудня 2022 16:26) з вимогами п.2.8 розділу «Забезпечення тендерної пропозиції» тендерної документації, затвердженої Замовником, чим порушив вимоги пункту 40 Особливостей та не дотримався принципів здійснення публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону.
Значущість порушень полягає у необ’єктивному та упередженому визначенню переможця відкритих торгів з особистостями. Принагідно повідомляємо, що статтею 5. «Принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників» Закону України «Про публічні закупівлі» закріплені принципи за якими мають здійснюватися закупівлі, зокрема:
п.3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
п.5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
п.6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» на підставі підпункту 1 пункту 41 Особливостей, тендерної пропозиції, підлягала відхиленню, а торги на підставі підпункту 1 пункту 48 Особливостей підлягали відміні.
За результатами моніторингу встановлено, що Замовник від 30.12.2022 з визначеним учасником-переможцем ТОВ «ЕНЕРГОЦЕНТР ПЛЮС» уклав договір №2023-О про постачання (закупівлю) електричної енергії та 02 січня 2023 о 14:43 оприлюднив цей договір в електронній системі закупівель.
Стосовно договору, то у висновку зазначено, про не відповідність його змісту умовам п.3 Додатку 2 до тендерної документації, п.2.3 Додатку 4 «Проєкт договору» до тендерної документації, п.4.3 розділу 1 тендерної документації, що у свою чергу суперечить нормі пунктів 17, 18 Особливостей.
Крім цього, у висновку зазначено, що в подальшому, Замовник в електронній системі закупівель оприлюднив 16.02.2023 договір із змінами внесеними в п.2.3 договору № 2023-О від 30.12.2022 з позначкою «Технічна помилка при завантаженні договору. Договір завантажений 02.01.2023 о 14.43 анулюється». Отже, Замовник оприлюднив договір про закупівлю через функціонал оприлюднення додаткових угод 16.02.2023, тоді як з урахуванням норми пункту десятого частини першої статті 10 Закону №922 мав оприлюднити виправлений договір протягом 3-х робочих днів з дня його укладання.
Наслідком дій Замовника є недотримання строків для оприлюднення договору про закупівлю, а саме 3 робочих дні з дня його укладення, чим порушено вимоги пункту десятого частини першої статті 10 Закону №922.
Надані в ході моніторингу процедури закупівлі пояснення Замовника не спростовали факти вчинених порушень.
Відповідно до частини першої статті 41 Закону № 922 договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини 5 статті 19 Господарського кодексу України визначено, що незаконне втручання та перешкоджання господарській діяльності суб'єктів господарювання з боку органів державної влади, їх посадових осіб при здійсненні ними державного контролю та нагляду забороняються.
Згідно із частиною 5 статті 65 Господарського кодексу України лише керівник підприємства вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами цього підприємства.
З аналізу наведених норм можливо встановити, що саме до повноважень замовника належить визначення заходів, які належить для усунення допущених порушень та прийняття відповідних рішень у випадку неможливості їх усунення.
Отже, вибір способу усунення порушення, як і його нормативно-правове обґрунтування, чинним законодавством покладено на посадових осіб об’єкта контролю, а не на орган державного фінансового контролю, оскільки зазначення конкретних чи чітко визначених способів (шляхів) усунення виявлених за результатами моніторингу закупівлі порушень може обмежити право вибору об’єкта контролю у застосуванні інших способів усунення порушень, які встановлені законодавством та які б максимально захищали його права.