Висновок
За результатами аналізу питання розміщення інформації про закупівлю встановлено порушення вимог пункту 24 Особливостей та абзацу 3 пункту 14 Порядку № 1082. Перелік формальних помилок не відповідає вимогам Наказу № 710.
За результатами аналізу питання розміщення інформації про закупівлю встановлено порушення вимог пункту 24 Особливостей та абзацу 3 пункту 14 Порядку № 1082.
За результатами аналізу відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей встановлено порушення вимог пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, абзацу 1 пункту 28 Особливостей та Наказу № 710.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Південний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 26 травня 2023 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення та розміщення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації (далі – ТД) вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) з урахуванням особливостей, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», які діяли на момент проведення процедури закупівлі (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління освіти Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, ТД, затверджену рішенням уповноваженої особи від 28.12.2022 б/н, ТД (зі змінами) затверджену рішенням уповноваженої особи від 10.02.2023 б/н, перелік змін до ТД, оприлюднений в електронній системі закупівель 10.02.2023, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Лев 2022» (далі – ТОВ «Лев 2022»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 21.02.2023 № 279, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднене 21.02.2023 в електронній системі закупівель, договір про закупівлю товарів за державні кошти від 27.02.2023 № 26 (далі - Договір).
За результатами аналізу питання розміщення інформації про закупівлю встановлено наступне.
Відповідно до пункту 24 Особливостей Замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Відповідно до абзацу 3 пункту 14 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 № 1082, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01 липня 2020 р. за № 610/34893 (далі – Порядок № 1082), під час унесення інформації щодо предмета закупівлі товарів та послуг в оголошення, оприлюднення яких передбачено Законом, та повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі в окремих електронних полях зазначається інформація, визначена пунктом 12 та абзацами другим-четвертим пункту 13 цього Порядку, та інформація щодо коду товару чи послуги, визначеного згідно з національним класифікатором України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 (далі - Єдиний закупівельний словник), що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі.
Так, в оприлюдненому Замовником в електронній системі закупівель оголошенні про проведення відкритих торгів зазначено предмет закупівлі ДК 021:2015:03220000-9: Овочі, фрукти та горіхи; назви номенклатурних позицій предмета закупівлі – яблука, банани, апельсини; код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі - ДК 021:2015:03220000-9: Овочі, фрукти та горіхи.
Проте, на порушення пункту 24 Особливостей та абзацу 3 пункту 14 Порядку № 1082 Замовник в оголошенні про проведення відкритих торгів в окремому електронному полі «Код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі» не вказав коди товарів, визначені згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідають назвам номенклатурних позицій предмета закупівлі, а саме: «яблука» становить код «ДК 021:2015: 03222321-9 — Яблука», «банани» становить код «ДК 021:2015: 03222111-4— Банани», «апельсини» становить код «ДК 021:2015: 03222220-1 — Апельсини».
За результатами аналізу питання відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей встановлено наступне.
Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до пункту 19 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості – опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.
Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 № 715/34998, (далі – Наказ № 710) затверджено перелік формальних помилок.
Проте ТД Замовника не відповідає вимогам Наказу № 710 про затвердження переліку формальних помилок в частині зазначення у частині 1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД, в тому числі такої формальної помилки як «зазначення неповного переліку інформації в певному документі, усупереч вимогам документації, у разі якщо така інформація повністю відображена в іншому документі, що наданий у складі тендерної пропозиції учасника», чим порушено вимоги пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, абзацу 1 пункту 28 Особливостей та Наказу № 710.
Усунення порушень
Звіт замовника від 31.05.2023
Управління освіти Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації (далі – Управління освіти, замовник) у відповідь на висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-01-13-009270-a за предметом ДК 021:2015: 03220000-9 Овочі, фрукти та горіхи (яблука, банани, апельсини) (далі – закупівля) надає аргументовані заперечення до висновку та повідомляє.
Відповідно до п. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель повідомляємо, що зобов’язуємось врахувати виявлені моніторингом порушення та дотримуватись вимог п. 14 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 р. № 1082, та здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, а саме: уповноважена особа зобов’язується пройти додаткове навчання для підвищення рівня кваліфікації у сфері публічних закупівель - курс «Публічні закупівлі: від теорії до практики» на платформі Prometheus.
Згідно висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-01-13-009270-a встановлено наступні порушення:
1) На порушення пункту 24 Особливостей та абзацу 3 пункту 14 Порядку № 1082 Замовник в оголошенні про проведення відкритих торгів в окремому електронному полі «Код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі» не вказав коди товарів, визначені згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідають назвам номенклатурних позицій предмета закупівлі, а саме: «яблука» становить код «ДК 021:2015: 03222321-9 — Яблука», «банани» становить код «ДК 021:2015: 03222111-4— Банани», «апельсини» становить код «ДК 021:2015: 03222220-1 — Апельсини».
2) Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно до пункту 19 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості – опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710 (далі – Наказ № 710) затверджено перелік формальних помилок. Проте ТД Замовника не відповідає вимогам Наказу № 710 про затвердження переліку формальних помилок в частині зазначення у частині 1 розділу ІІІ ТД, в тому числі такої формальної помилки як «зазначення неповного переліку інформації в певному документі, усупереч вимогам документації, у разі якщо така інформація повністю відображена в іншому документі, що наданий у складі тендерної пропозиції учасника», чим порушено вимоги пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, абзацу 1 пункту 28 Особливостей та Наказу № 710.
Разом з тим варто зауважити, що виходячи із судової практики (Постанови Третього апеляційного адміністративного суду від 08.08.2022 по справі № 160/22698/21 та від 21.04.2022 по справі № 160/7968/21, 09.01.2023 року по справі № 160/1084/22; Постанова П’ятого апеляційного адміністративного суду від 08.02.2023 по справі № 420/8777/22 та інші постанови щодо розгляду аналогічних порушень – ДОДАТОК №1-4) Законом не визначено прямої вказівки на обов`язковість включення до тендерної документації точного Переліку формальних помилок, затвердженого Наказом № 710.
Зокрема у справі № 420/8777/22 від 08.02.2023 р. П`ятий апеляційний адміністративний суд м. Одеса щодо оскарження висновку за результатом моніторингу з аналогічним встановленим порушенням - невідповідність переліку формальних помилок Наказу № 710 (до формальних помилок у ТД віднесено «зазначення неповного переліку інформації в певному документі, усупереч вимогам Документації, у разі якщо така інформація повністю відображена в іншому документі, що наданий у складі тендерної пропозиції учасника»), встановив, що відповідачем не доведено, що зазначений Замовником перелік формальних помилок, який міститься у тендерній документації замовника суперечить вимогам Закону, і Законом не визначено прямої вказівки на обов`язковість включення до тендерної документації точного Переліку формальних помилок, затвердженого Наказом № 710. При цьому, саме по собі зазначення неповного переліку інформації в певному документі, усупереч вимогам Документації, у разі якщо така інформація повністю відображена в іншому документі, що наданий у складі тендерної пропозиції учасника за своєю суттю є формальною помилкою, на що ґрунтовно звернув увагу суд першої інстанції у своєму рішенні. Крім того, зазначена інформація щодо формальних (несуттєвих) помилок у ТД не впливає на ціну тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та не призводить до її спотворення, не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі, не пов`язана із неможливістю забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції, а отже не порушує принципів здійснення публічних закупівель, що встановлені ст.5 Закону.
Згідно зазначеної вище Постанови П’ятого апеляційного адміністративного суду від 08.02.2023 по справі № 420/8777/22 встановлене порушення про невідповідність тендерної документації замовника вимогам Переліку формальних помилок, затвердженого Наказом № 710, є проявом надмірного формалізму, позаяк ним не виявлено порушень вимог законодавства у сфері закупівель під час проведення моніторингу, а лише встановлена невідповідність певним нормам. Також судова колегія не погоджується із доводами про обґрунтованість оскаржуваного висновку про результати моніторингу закупівель в частині обраного органом фінансового моніторингу способу усунення позивачем виявлених в ході моніторингу порушень. Контролюючий орган зазначив у своєму висновку про відсутність механізму усунення виявленого порушення, але при цьому зобов`язав Замовника здійснити заходи направлені на недопущення в подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення вимог п.19 ч.2 та абз. 1 ч.3 ст.22 Закону, та неврахування вимог Наказу №710, та протягом 10 робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про життя таких заходів.
Розділом ІІІ «Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020р. №552 визначено, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель п.3 повинен містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.
Зміст висновку, який є індивідуально-правовим актом та породжує права і обов`язки для позивача, має відповідати вимогам, визначеним ст.2 КАС України, зокрема, щодо його обґрунтованості, яка є однією з обов`язкових ознак рішення суб`єкта владних повноважень.
Обґрунтованість, в силу статті 2 КАС України, є однією з обов`язкових ознак рішення (дії, бездіяльності) суб`єкта владних повноважень, що підлягає встановленню адміністративним судом.
Як вбачається зі змісту висновку, в його констатуючій частині зазначено, що на замовника покладається обов`язок здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому. Однак даний пункт висновку не має містити інформації, спрямованої на майбутні дії замовника, оскільки має встановлювати конкретне зобов`язання щодо усунення вже встановленого порушення. Зобов`язання недопущення ймовірних порушень у майбутньому, не відповідає вимогам Закону. До того ж у пункті 3 констатуючої частини висновку відповідач вказує на відсутність механізму усунення встановлених порушень законодавства у сфері закупівель, тобто зобов`язуючи усунути порушення певним шляхом, орган державного фінансового контролю у цьому ж пункті зазначає про неможливість виконання даного зобов`язання. Отже, на замовника покладено неконкретизований обов`язок вчинити дії, який не має реального законодавчого механізму виконання.
Не зрозумілим є також і спосіб виконання зобов`язальної частини висновку, зокрема в частині притягнення винних у допущенні встановлених за результатами моніторингу процедури закупівлі порушень, оскільки не зрозумілим є до якої саме відповідальності необхідно було притягнути винних осіб: кримінальної, чи цивільної, адміністративної або дисциплінарної. Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень. З перелічених видів відповідальності у компетенції роботодавця є право притягнення лише до дисциплінарної відповідальності у межах строків та за порушення трудової дисципліни, а зазначення інформації в тендерній документації не відноситься до порушення трудової дисципліни у розумінні статті 140 КЗпП.
Таким чином, у висновку не конкретизовано яких саме заходів має вжити замовник. Встановлення заходів щодо усунення порушень при відсутності встановлених органом державного фінансового контролю порушень суперечить нормам Закону (ч.7 ст. 8) та Порядку № 86.
Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим виключно у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів). Однак у висновку про результати моніторингу закупівлі не йдеться про неефективне, незаконне, нецільове використання бюджетних коштів, що не узгоджується з вимогою притягнути до відповідальності осіб, якими допущено порушення.
Також слід вказати, що не зазначення в оголошенні про проведення відкритих торгів в окремому електронному полі «Код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі» коду товарів, визначених згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідають назвам номенклатурних позицій предмета закупівлі, а саме: «яблука» - код «ДК 021:2015: 03222321-9 — Яблука», «банани» - код «ДК 021:2015: 03222111-4 — Банани», «апельсини» - код «ДК 021:2015: 03222220-1 — Апельсини» не було оскаржено учасниками закупівлі, не призвело до порушення принципів здійснення закупівель, встановлених ст. 5 Закону, та в результаті не призвело до перевитрати державних коштів. Втім замовником дані зауваження будуть враховані в подальшій роботі.