Висновок
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено недотримання норм пункту 28 Особливостей, пункту 17 частини 2 статті 22 Закону.
За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі встановлено порушення норм пункту 3 розділу І Порядку №708.
За результатами аналізу питань відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, питання розгляду тендерної пропозиції учасника ФОП Нестеренко Л.П., своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України від 26.01.1993 №2939 «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором від 01.02.2023 №2 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 29 травня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2022 №922-VIII (далі – Закон №922) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості), розгляд тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Черкаської гімназії №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області (далі Замовник) UA-P-2023-01-12-003434-c, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника, тендерну пропозицію учасника ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ НЕСТЕРЕНКО ЛАРИСА ПЕТРІВНА (далі – ФОП Несторенко Л.П.), повідомлення про намір укласти договір, яке оприлюднене 24.01.2023, договір надання послуг від 01.02.2023 №2, додаткову угоду №1 від 01.02.2023 до договору від 01.02.2023 №2, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 23.05.2023.
Правила визначення замовником предмета закупівлі здійснюються відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23.12.2015 №1749 (далі – Єдиний закупівельний словник), а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг визначено у Порядку визначення предмета закупівлі, який затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708 (зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за №500/34783, далі – Порядок №708).
Так, згідно з пунктом 3 розділу І Порядку №708 предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника. Моніторингом встановлено, що за процедурою закупівлі UA-2023-01-12-010034-a Замовником визначено вид предмету закупівлі – послуги, назва предмета закупівлі – 55320000-9: Послуги з організації харчування
При цьому, норми та Порядок організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 24.03.2021 №305 (далі – Порядок).
За умовами проєкту договору (Додаток 2 до тендерної документації) надання послуг передбачає приготування та видачу готових страв для одноразового харчування осіб, які навчаються у закладі Замовника, у робочі дні навчального періоду 2023 року. Постачальник надає Послуги у приміщенні Черкаської гімназії №9 ім.О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області, розташованому за адресою: м. Черкаси, вул. Юрія Іллєнка,52. При цьому, Постачальник використовує приміщення харчоблоку цього закладу для приготування страв, а приміщення їдальні - для харчування дітей.
Постачальник зобов’язується:
Тримати у справному стані передане Замовником у користування обладнання, при необхідності, здійснювати його ремонт за власні кошти.
Забезпечити дотримання правил експлуатації встановленого у виробничих і підсобних приміщеннях харчоблоку обладнання.
Забезпечити підтримання усіх виробничих і підсобних приміщень харчоблоку закладу, в якому здійснюється приготування їжі для надання Послуг, у належному санітарному стані.
Згідно виставлених Замовником рахунків, здійснювати оплату за спожиту Постачальником електроенергію протягом 10 (десяти) банківських днів з дня отримання цих рахунків
Таким чином, за умовами тендерної документації Замовника передбачено здійснення постачання послуг з харчування з використанням матеріально-технічної бази закладу освіти (їдальні).
Відповідно до визначень у пункті 3 Порядку спосіб організації харчування здобувачів освіти/дітей, що передбачає виготовлення та реалізацію готових страв оператором ринку харчових продуктів, який здійснює постачання послуг з харчування, з використанням матеріально-технічної бази закладу освіти або закладу оздоровлення та відпочинку визначено як аутсорсинг.
Відповідно до умов тендерної документації, фактично предметом закупівлі є послуги їдалень за ДК 021:2015 - 55510000-8.
Таким чином, з врахуванням вищенаведеного, а також встановлення у тендерній документації вимоги щодо здійснення постачання послуг з харчування з використанням матеріально-технічної бази закладу освіти, при визначенні предмету закупівлі за процедурою UA-2022-01-21-013436-b предмет закупівлі (Послуги з організації харчування) та код ДК 021:2015 предмету закупівлі (55320000-9: – Послуги з організації харчування) визначено з порушенням пункту 3 розділу І Порядку №708.
Відповідно до пункту 5 частини 1 статті 43 Закону №922 договір про закупівлю є нікчемним.
Наслідком моніторингу відповідності тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено недотримання Замовником пункту 28 Особливостей, пункту 17 частини 2 статті 22 Закону в частині зазначення у тендерній документації відомостей щодо посади посадової особи (посадових осіб) замовника, уповноважених здійснювати зв’язок з учасниками.
Поряд з цим, відповідно до пункту 28 Особливостей №1178 Тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. У пункті 17 особливостей визначено, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин третьої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей, тоді як відповідно до підпункту 3.2 пункту 3 Розділу VІ Результати торгів та укладання договору про закупівлю Тендерної документації Замовника зазначено: Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом.
Усунення порушень
Звіт замовника від 07.06.2023
ЗАПЕРЕЧЕННЯ
на висновок від 31.05.2023 про результати моніторингу процедури закупівлі
UA-2023-01-12-010034-a
12 січня 2023 року Черкаською гімназією №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області було оголошено відкриті торги з особливостями на закупівлю послуг: «ДК 021-2015(CPV) 55320000-9: Послуги з організації харчування», ідентифікатор закупівлі UA-2023-01-12-010034-a (посилання на закупівлю: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-01-12-010034-a) згідно Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2022 №922-VIII з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022р. №1178.
01.02.2023 року за результатами проведеної закупівлі між Черкаською гімназією №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області та фізичною особою-підприємцем Нестеренко Ларисою Петрівною було укладено договір про надання послуг №2 (в подальшому – Договір) з ціною 3 437 779,95 грн.
01.02.2023 року між Черкаською гімназією №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області та фізичною особою-підприємцем Нестеренко Ларисою Петрівною враховуючи кошторисні призначення Замовника укладено додаткову угоду №1, якою було зменшено ціну Договору до 2 729 152,52грн. та відповідно обсяг закупівлі.
08.05.2023 року на підставі рішення Східного офісу Держаудитслужби від 05.05.2023 №111 було розпочато моніторинг процедури закупівлі UA-2023-01-12-010034-a.
31.05.2023 року за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі UA-2023-01-12-010034-a головним державним аудитором Хитренко Л.В. (в подальшому – держаудитор) в системі оприлюднено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-01-12-010034-a, в якому зазначено, що за результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено недотримання норм пункту 28 Особливостей, пункту 17 частини 2 статті 22 Закону та за результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі встановлено порушення норм пункту 3 розділу І Порядку №708.
Вважаємо, що висновок за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі UA-2023-01-12-010034-a від 31.05.2023 року (в подальшому – висновок) є незаконним, необґрунтованим, неконкретизованим, протиправним, таким, що ґрунтується виключно на суб’єктивних та таких, що не відповідають дійсності висновках держаудитора Східного офісу Держаудитслужби, у зв’язку з чим підлягає скасуванню виходячи з наступного.
1. Щодо порушення норм пункту 3 розділу І Порядку визначення предмету закупівлі, який затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708 (в подальшому – Порядок №708)
Держаудитором у висновку в обґрунтування невідповідності зазначено, що правила визначення замовником предмета закупівлі здійснюються відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23.12.2015 №1749, а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг визначено у Порядку визначення предмету закупівлі, який затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708 (зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за №500/34783).
Так, згідно з пунктом 3 розділу І Порядку №708 предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника. Моніторингом встановлено, що за процедурою закупівлі UA-2023-01-12-010034-a Замовником визначено вид предмету закупівлі – 55320000-9: Послуги з організації харчування, при цьому норми і Порядок організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку затверджені постановою кабінету Міністрів України від 24.03.2021 №305 (в подальшому – Порядок №305).
В обґрунтування своїх висновків держаудитор зазначає, що за умовами проєкту договору (Додаток №2 до тендерної документації) надання послуг передбачає приготування та видачу готових страв для одноразового харчування осіб, які навчаються у закладі Замовника, у робочі дні навчального періоду 2023 року. Постачальник надає послуги у приміщенні Черкаської гімназії №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області, розташованому за адресою: м. Черкаси, вул. Юрія Іллєнка, 52, при цьому, Постачальник використовує приміщення харчоблоку цього закладу для приготування страв, а приміщення їдальні – для харчування дітей, в подальшому держаудитор вказує, що відповідно до визначень у пункті 3 Порядку №305 спосіб організації харчування здобувачів освіти/дітей, що передбачає виготовлення та реалізацію готових страв оператором ринку харчових продуктів, який здійснює постачання послуг з харчування, з використанням матеріально-технічної бази закладу освіти або закладу оздоровлення та відпочинку визначено як аутсорсинг та підводить підсумок, що відповідно до умов тендерної документації, фактично предметом закупівлі є послуги їдалень за ДК 021:2015 – 55510000-8.
Пунктом 3 розділу І Порядку №708 визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Згідно пункту 21 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» послуги - будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.
Пунктом 34 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, ще термін товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Відповідно до Єдиного закупівельного словника ДК 021:2015 перші чотири цифри визначають клас.
Згідно п.15 Порядку №305 способами організації харчування є:
1) приготування та реалізація готових страв закладом освіти та закладом оздоровлення та відпочинку самостійно (працівниками, що входять до штатного розпису закладу);
2) організація харчування постачальником харчових продуктів та/або послуг з харчування (кейтеринг або аутсорсинг). У такому разі штат їдальні (харчоблоку), буфету не належить до штатного розпису відповідного закладу.
Згідно пп.1 п.3 Порядку №305 аутсорсинг - спосіб організації харчування здобувачів освіти/дітей, що передбачає виготовлення та реалізацію готових страв оператором ринку харчових продуктів, який здійснює постачання послуг з харчування, з використанням матеріально-технічної бази закладу освіти або закладу оздоровлення та відпочинку.
Отже, Порядок №305 передбачає, що аутсорсинг це спосіб організації харчування і висновок держаудитора, що при аутсорсингу необхідно застосовувати код ДК 021:2015 – 55510000-8 «Послуги їдалень» ґрунтується виключно на суб’єктивному сприйнятті і жодним чинним нормативним документом ці доводи не підтверджуються.
2. Щодо недотримання норм пункту 28 Особливостей, пункту 17 частини 2 статті 22 Закону
Держаудитор у висновку встановив недотримання Замовником пункту 28 Особливостей, пункту 17 частини 2 статті 22 Закону в частині зазначення у тендерній документації відомостей щодо посади посадової особи (посадових осіб) замовника, уповноважених здійснювати зв’язок з учасниками.
Пунктом 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (надалі – Особливості) передбачено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Замовник в тендерній документації обов’язково зазначає інформацію про прийняття чи неприйняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.
Якщо замовник зазначає в тендерній документації про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, він повинен зазначити про прийнятний відсоток перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, визначеної замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.
Якщо замовник не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення, або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації, то замовник відхиляє таку тендерну пропозицію відповідно до абзацу тринадцятого пункту 41 цих особливостей.
У висновку відсутні будь-які порушення зобов’язань передбачені пунктом 28 Особливостей, у зв’язку з чим, твердження держаудитора щодо порушення цього пункту є надуманими та необґрунтованими.
Згідно пункту 17 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерній документації зазначається прізвище, ім’я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв’язок з учасниками.
Дійсно, Замовником було допущено технічну помилку та не зазначено посаду уповноваженої особи на здійснення зв’язку з учасниками, однак, така технічна помилка не призводить до наслідків передбачених п.5 ч.1 ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі».
Також держаудитор зазначив, що у пункті 17 Особливостей визначено, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону та цих особливостей, тоді як відповідно до підпункту 3.2 пункту 3 Розділу VI Результати торгів та укладання договору про закупівлю Тендерної документації Замовника зазначено: Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом, при цьому, не обґрунтовує та не конкретизує в чому саме полягає порушення пункту 17 Особливостей.
У зв’язку з чим, з викладеного вбачається, що держаудитором було не виявлено порушення, а виключно суб’єктивно не сприйняте формулювання викладеного тексту.
Виходячи з вищевикладеного, відсутні підстави передбачені статтею 43 Закону України «Про публічні закупівлі» за якими договір про закупівлю є нікчемним.
Запити й пояснення
18.05.2023 · ДАСУ: Про надання пояснення
Питання у файлі
23.05.2023 · Замовник: Пояснення
На Ваш запит надаємо пояснення.
СТОСОВНО ПЕРШОГО ПИТАННЯ.
Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі: технічні та якісні характеристики предмета закупівлі визначені відповідно до потреб замовника та відповідають базовим технічним вимогам до таких послуг. Заплановано організовувати харчування в закладах загальної середньої освіти міста за формою мультипрофільне меню «Страва на вибір». Для забезпечення виконання норм харчування, визначених постановою КМУ від 24.03.2021 №305 «Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку» розроблене чотиритижневе сезонне меню з можливістю вибору страви, що погоджене в Черкаському міському управлінні Головного управління Держпродспоживслужби в Черкаській області.
Обґрунтування розміру витрат та очікуваної вартості предмета закупівлі: згідно рішення Черкаської міської ради від 09.11.2021 №13-13 «Про затвердження Програми організації харчування у закладах загальної середньої освіти комунальної власності міста Черкаси на 2022-2024 роки» зі змінами, внесеними рішенням Черкаської міської ради від 09.12.2021 №15-24, рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.08.2022 №666, рішенням Черкаської міської ради від 01.12.2022 №33-19. За програмою орієнтовна вартість харчування в день одного учня для вікової категорії 6-11 років становить 64,84 грн., для учнів 11-14 років – 67,84 грн., для учнів 14-18 років – 69,79 грн.
Надання послуг передбачає одноразове харчування у робочі дні навчального періоду 2023 року наступних категорій дітей:
• віком 6-11 років. Орієнтовна кількість – 21573 діто-днів;
• віком 11-14 років. Орієнтовна кількість – 16677 діто-днів;
• віком 14-18 років. Орієнтовна кількість – 13005 діто-днів.
Розмір витрат та очікувана вартість предмету закупівлі визначені з урахуванням кількості діто-днів та «Програми організації харчування у закладах загальної середньої освіти комунальної власності міста Черкаси на 2022-2024 роки.»
СТОСОВНО ДРУГОГО ПИТАННЯ.
По-перше, у Вашому запиті на отримання пояснень не вказано, які саме положення чинного законодавства порушено при складанні тендерної документації.
По-друге, тендерна документація розроблена відповідно до п. 28 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі – Особливості)», а саме: «Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.» Інформація про це міститься у частині 1 розділу I. «Загальні положення» тендерної документації: «Тендерна документація розроблена на виконання вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015, №922-VІIІ (далі-Закон), з урахуванням «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі – Особливості)».
Крім того, наказом МІНЕКОНОМРОЗВИТКУ № 680 від 13.04.2016 затверджена Примірна тендерна документація, якою замовники керуються при складанні тендерної документації при проведенні відкритих торгів. Щодо частини 3. «Проект договору про закупівлю» розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» Примірна тендерна документація не містить особливих вимог щодо її змісту. Крім того, вищевказаним Наказом визначено, що «Зміст кожного розділу Примірної тендерної документації визначається замовником.» Інформація, що стосується проекту договору викладена замовником у п. 3.1. частини 3 розділу IV тендерної документації. Інше (п.3.2, п.3.3) стосується порядку укладання договору, та визначено замовником на власний розсуд.
З огляду на вищевикладене, вважаємо, що тендерна документація розроблена з урахуванням всіх вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015, №922-VІIІ, з урахуванням «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178.