Дизельне паливо, Бензин А-95

Висновок

За результатом аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства встановлено порушення вимог пункту 3 частини другої, частини третьої статті 22 Закону, абзацу першого пункту 28 Особливостей №1178.

За результатом аналізу питання відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції, укладання договору про закупівлю, внесення змін до договору - порушень не встановлено.

Зобов'язання

У зв’язку з виявленими порушеннями та з огляду на відсутність механізму їх усунення, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 09 травня 2023 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані (додатку); оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості №1178); внесення змін до тендерної документації; розгляду тендерних пропозицій; укладання договору про закупівлю та його оприлюднення; своєчасність надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель комунального підприємства «Служба муніципального управління» Дрогобицької міської ради (далі – Замовник) на 2023 рік; оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями; тендерну документацію, що затверджена рішенням уповноваженої особи від 12.01.2023; тендерну пропозицію ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ»; повідомлення про намір укласти договір від 23.01.2023; договір про закупівлю від 30.01.2023 №48ТЛБЗ-1578/23; додаткова угода №1 від 30.01.2023, додаткова угода №2 від 17.02.2023, додаткова угода №3 від 03.04.2023, додаткова угода №4 від 26.04.2023; відповідь Замовника на запит від 08.05.2023.

Відповідно до норм пункту 28 Особливостей №1178 тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Враховуючи вимоги пункту 31 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується замовником самостійно та повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону зокрема інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію.

Частиною першою статті 23 Закону встановлено, що технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики.

Таким чином, Законом визначено імперативну вимогу до Замовника зазначати в тендерній документації всю необхідну технічну, якісну та кількісну інформацію про предмет закупівлі.

Проте, моніторингом встановлено, що тендерна документація Замовника в частині визначення технічних та якісних характеристик предмету закупівлі не містить обов’язкової інформації по конкретним видам палива, так Замовником не зазначено детальний опис автомобільного бензину А-95 щодо екологічного класу, відносно дизельного палива щодо кліматичного періоду (зимове, літнє, арктичне) та екологічного класу, чим порушено вимоги пункту 3 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації.

Крім того, моніторингом установлено, що згідно пункту 5.3 Розділу 5 тендерній документації Замовником зазначено умова наступного змісту:

«Керуючись ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» дана тендерна документація містить іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне включити.

Замовником торгів в порядку застосування ст. 6, 511, 512, 528, 627, 636 ЦК України укладено договір про надання юридично-консультаційних послуг з Виконавцем, оплата яких може здійснюватися третьою особою. Вартість послуг становить 12000,00 грн (дванадцять тисяч грн. 00 коп.).»

В ході проведення моніторингу процедури закупівлі Управління звернулась через електронну систему закупівель до Замовника з метою отримання інформації та документів, що підтверджують обґрунтування вищезазначеної вимоги.

Відповідно до наданого пояснення Замовник підтвердив, що ним укладено договір на закупівлю юридично-консультаційних послуг від 12.01.2023 №562-23, відповідно до п.3.5 якого визначено, що оплату за надані послуги здійснює учасник-переможець торгів у разі якщо процедура завершена успішно. Успішним завершенням процедури закупівлі вважається укладання договору за результатами процедури.

Згідно з пунктом 22 частини першої статті 1 Закону предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі.

Відповідно до пункту 34 частини першої статті 1 Закону товари - це продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Моніторингом встановлено, що предметом закупівлі за ID: UA-2023-01-12-007076-a є товари за кодом ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти, а не юридично-консультаційні послуги.

Закон та Особливості №1178 не передбачають можливість встановлення додаткових умов (якими є оплата переможцем витрат, пов'язаних з юридично-консультаційними послугами) для переможця процедури закупівлі під час проведення процедури закупівлі.

Таким чином, витрати, пов'язані з юридично-консультаційними послугами, не відносяться до предмета закупівлі, а отже положення щодо відшкодування зазначених витрат не можуть бути включені до тендерної документації.

Враховуючи викладене, встановлені в тендерній документації вимоги можливої оплати наданих Замовнику юридично-консультаційних послуг третьою особою порушують вимоги частини третьої статті 22 Закону, що в свою чергу призводить до порушення абзацу першого пункту 28 Особливостей №1178.

Усунення порушень

Звіт замовника від 16.05.2023

У відповідь на Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-01-12-007076-a (далі – Висновок) від 08.05.2023 р. щодо закупівлі «Дизельне паливо, Бензин А-95» (ідентифікатор закупівлі UA-2023-01-12-007076-a) надаємо наступні пояснення:

1. Щодо інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі

У розділу ІІ Висновку зазначено, що тендерна документація Замовника в частині визначення технічних та якісних характеристик предмету закупівлі не містить обов’язкової інформації по конкретним видам палива, так Замовником не зазначено детальний опис автомобільного бензину А-95 щодо екологічного класу, відносно дизельного палива щодо кліматичного періоду (зимове, літнє, арктичне) та екологічного класу, чим порушено вимоги пункту 3 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації.

Однак, Замовник не погоджується з даним зауваженням з наступних причин:

Додаток 2 до тендерної документації місить необхідну інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі в тому числі передбачено, що відпуск товару здійснюється на АЗС учасника з моменту підписання договору та до 31.12.2023 року.

Постановою КМУ від 1.08.2013 р. № 927 «Про затвердження Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив» (далі – Технічний регламент) визначені такі значення:

дизельне паливо арктичне - дизельне паливо, що використовується при температурі повітря нижче ніж мінус 20 °С;

дизельне паливо зимове - дизельне паливо, що використовується при температурі повітря від 5 °С до мінус 20 °С;

дизельне паливо літнє - дизельне паливо, що використовується при температурі повітря не нижче ніж 5 °С.

Кожна АЗС здійснюють свою діяльність на підставі дозвільних документів та ліцензії, а отже відповідає за якість, температуру на інші умови відпуску товару, який ним пропонується. Таким чином вимоги до клімактеричних періодів визначений нормативними документами, які є обов’язковими для виконання учасниками для відпуску дизельного палива на АЗС з врахуванням температури повітря та сезону.

Також звертаємо увагу, що станом на момент оголошення закупівлі Замовник не може передбачити погодні умови та температурний режим повітря, який буде на момент отримання товару. Кількість палива, що відповідатиме температурному режиму встановити також неможливо.

Технічним регламентом та іншими нормативними документами встановлені вимоги щодо екологічних показників на території України, а отже кожен учасник відповідає за якість товару який ним пропонується.

Тендерна документація повинна містити технічну специфікацію, відповідно до частини 2 статті 22 Закону.

Згідно з вимогами статті 23 Закону технічна специфікація у тендерній документації містить вичерпний перелік технічних характеристик до палива та перелік вичерпний перелік документів, які підтверджують його якість.

Виходячи з наведеного, законодавство не містить вимог щодо зазначення в який період року чи час доби буде використовуватися предмет закупівлі, а відтак вважаємо що порушень у складеній технічній специфікації немає.

2. Щодо юридично-консультаційних послуг

Моніторингом встановлено, що предметом закупівлі за ID: UA-2023-01-12-007076-a є товари за кодом ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти, а не юридично-консультаційні послуги. Закон та Особливості №1178 не передбачають можливість встановлення додаткових умов (якими є оплата переможцем витрат, пов'язаних з юридично-консультаційними послугами) для переможця процедури закупівлі під час проведення процедури закупівлі. Таким чином, витрати, пов'язані з юридично- консультаційними послугами, не відносяться до предмета закупівлі, а отже положення щодо відшкодування зазначених витрат не можуть бути включені до тендерної документації.

Вважаємо, що Замовник має право встановлювати вимогу про оплату юридично-консультаційних послуг з наступних причин:

Частиною 3 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Так як нормами чинного законодавства не заборонено залучення на договірних засадах консультантів до роботи уповноваженої особи, Замовником укладено договір про надання юридично-консультаційних послуг з Виконавцем, оплата яких може бути здійснена третьою особою. А отже всі учасники, які бажають взяти участь у закупівлі, повинні бути проінформовані такою інформацією. Також, акцентуємо Вашу увагу, що тендерною документацією не встановлені вимоги про відхилення учасника чи не укладення із ним договору, у разі не сплати ним послуг.

Правомочність зазначення у тендерній документації інформації про юридично-консультаційні послуги підтверджена судовою практикою, як наприклад рішенням Апеляційного суду Луганської області (справа № 434/611/14-п).

Вважаємо, що права учасників дотримано в повному обсязі.

Згідно пункту 51 Особливостей фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за три дні до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох днів з дати їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення шляхом оприлюднення його в електронній системі закупівель.

Таким чином, потенційні учасники могли звертатись за роз’ясненнями і запитаннями по уточненню незрозумілих чи спірних питань, які їх цікавлять, а також оскаржувати ті чи інші вимоги тендерної документації.

За період подачі пропозиції та час оскарження умов даної закупівлі не поступали питання чи вимоги/скарги на умови тендерної документації, а отже інформація про юридично-консультаційні послуги жодним чином не вплинули на результат проведення закупівлі.

КП "Служба муніципального управління" Дрогобицької міської ради здійснено заходи, направлені на недопущення встановлених помилок у подальшому. Зокрема прийнято рішення про проходження відповідних навчань, семінарів та тренінгів, щодо проведення публічних закупівель. Надалі зобов’язуємось дотримуватись законодавства у сфері публічних закупівель і не допускати помилок в майбутньому.

Запити й пояснення