Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей встановлено порушення вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Особливостей.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Південний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за Договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 24 квітня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації (далі – ТД) вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) з урахуванням особливостей, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Державного закладу «Дитячий спеціалізований (спеціальний) санаторій «Люстдорф» Міністерства охорони здоров'я України (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, ТД, затверджену рішенням уповноваженої особи від 17.03.2023 № б/н, тендерну пропозицію учасника товариства з обмеженою відповідальністю «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» (далі – ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 26.03.2023 № 8, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднене 26.03.2023 в електронній системі закупівель, договір про закупівлю від 11.04.2023 № 18 (далі – Договір), пояснення отримані 18.04.2023 через електронну систему закупівель.
За результатами аналізу питання відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей встановлено наступне.
Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно пункту 19 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме – технічні помилки та описки.
Так у ТД Замовника відсутній опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, чим не дотримано вимоги пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, яким визначено, що тендерна документація повинна містити опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, та абзацу 1 пункту 28 Особливостей.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено наступне.
Відповідно до вимог частини 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД учасник під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», тобто тендерна пропозиція у будь-якому випадку повинна містити накладений КЕП уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, яка має відповідні повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції.
На запит Південного офісу Держаудитслужби від 14.04.2023 щодо не накладення кваліфікованого електронного підпису особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції учасника ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД», Замовник 18.04.2023 надав пояснення, в якому зазначив, що використання удосконаленого електронного підпису продовжено до 30.04.2023, постановою Кабінету Міністрів України від 23.12.2022 № 1423 «Про внесення змін до розпорядження Кабінету Міністрів України від 25.03.2020 № 338 і постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236».
Відповідно до частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».
КЕП учасника перевіряється на сайті центрального засвідчувального органу (далі – ЦЗО) за посиланням https://czo.gov.ua/ verify.
Разом з тим, відповідно до пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа. Також відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису – апаратнопрограмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, в тому числі якщо під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису та якщо під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
При цьому, у листі Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 №1/06-3-1587 зазначено, якщо за результатом перевірки електронного підпису засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки надає інформацію, що тип підпису «удосконалений», то такий електронний підпис не може вважатися кваліфікованим.
Проте за результатами перевірки електронного підпису учасника процедури закупівлі ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» на сайті ЦЗО за посиланням https://czo.gov.ua/verify установлено, що учасником ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» на тендерну пропозицію накладено електронний підпис, тип носія – незахищений, тип підпису – удосконалений, який не може вважатися кваліфікованим електронним підписом, чим порушено вимоги частини 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД.
Отже на порушення вимог абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 41 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД», як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 01.05.2023
Уповноважена особа ДЗ «ДС(С) санаторій «Люстдорф» МОЗУ (EIC – код 56XS00001RA1LOOK) повідомляє, що за результатами процедури закупівлі відкриті торги з особливостями, ідентифікатор закупівлі № UA-2023-03-17-011033-a, було укладено Договір № 18 від 11.04.2023 року. Наказом ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ ПІВДЕННИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ від 04.04.2023 року, було розпочато моніторінг відповідної процедури закупівлі, відповідно до висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-03-17-011033-a, оприлюдненого ДАСУ пункт 3 містить зобов'язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень), а саме «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Південний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за Договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів. На вимоги висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-03-17-011033-a, Замовником було надіслано лист ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" № 81 від 27.04.2023 року з повідомлення про розірвання Договору № 18 від 11.04.2023 року, за рузультатами моніторінгу по процедурі закупівлі UA-2023-03-17-011033-a. Також Замовником було направлено та укладено Додаткову угоду щодо розірвання відповідного договору № 18 від 11.04.2023 року. Таким чином, Замовником усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, згідно висновку моніторингу процедури закупівлі UA-2023-03-17-011033-a, а саме припинено зобов’язання за Договором в частині постачання природного газу. Відповідно до Постанови № 2494 від 30.09.2015 року, зі змінами від 05.08.2022 року, «Про затвердження Кодексу газорозподільних систем». За підсумками розрахункового періоду Споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов’язаний надати Постачальнику копію відповідного акта про фактичний обсяг розподіленого (протранспортованого) природного газу Споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та Споживачем, відповідно до вимог Кодексу ГРМ. На підставі отриманих від Споживача даних та\або даних Оператора ГРМ/ГТС Постачальник протягом трьох робочих днів готує два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписаних уповноваженим представником Постачальника. Таким чином отримати акт, сплатити, зменшити вартість договору та оприлюднити звіт про виконання договору в електронній системі закупівель Замовник наразі не зможе через обставини, які не залежать від Замовника, а зумовлені іншими чинними законодавчими актами, які регламентують діяльність газорозподільчих систем. Планове споживання газу у квітні складає 8 000 метрів кубічних, що складає 118 800,00 гривень. Після отримання Замовником відповідних розрахункових документів та виконання Замовником фінансових зобов’язань перед ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД", відразу буде укладена Додаткова угода на зменшення вартості договору та оприлюднено в електронній системі закупівель звіт про виконання договору про закупівлю.
Оцінка ДАСУ від 08.05.2023
.
Запити й пояснення
14.04.2023 · ДАСУ: Запит замовнику на пояснення
У межах проведення моніторингу цієї закупівлі відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Південний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02 червня 2016 року № 23, постала потреба в отриманні таких пояснень (інформації та документів), а саме:
1. Яким чином замовник може обґрунтувати рішення щодо відповідності тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі товариства з обмеженою відповідальністю «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» (далі – ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД») вимогам частини 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації (далі – ТД), тоді як учасником ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» на тендерну пропозицію не накладено кваліфікований електронний підпис особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції учасника?
2. Яким чином замовник може обґрунтувати рішення щодо відповідності тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» вимогам пункту 1 додатку 2 до ТД, тоді як останній на підтвердження технічних вимог надав паспорт якості природного газу № 19330 в якому визначений компонентний склад газу за ДСТУ ISO 6974:2007? Відповідно вимог пункту 1 додатку 2 до ТД якість природного газу, що постачається повинна відповідати: ДСТУ ISO 13443:2015, ДСТУ ISO 13686:2015, ДСТУ ISO 10723:2015.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
18.04.2023 · Замовник: ВІдповідь на звернення моніторінгу Держаудитслужби
Щодо пункту першого повідомляємо наступне. Рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 05.12.2022 у справі № 640/17391/22. Обставини справи: замовник/позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Держаудитслужби/відповідача, у якому просить визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-11-15-003336-b, дата розкриття: 17.01.2022.
Згідно з абзацом 2 пункту 2 Порядку використання електронних довірчих послуг в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях державної форми власності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.09.2018 № 749, захищений носій особистих ключів — засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки, що призначений для зберігання особистого ключа та має вбудовані апаратно-програмні засоби, що забезпечують захист записаних на ньому даних від несанкціонованого доступу, безпосереднього ознайомлення із значенням параметрів особистих ключів та їх копіювання. При перевірці підпису учасника ТОВ «А», накладеного на тендерну пропозицію, на сайті https://czo.gov.ua/ у розділі «перевірити підпис» установлено, що тип носія особистого ключа — «незахищений», тип підпису — «удосконалений», сертифікат — «кваліфікований», що свідчить про електронний підпис, який не може вважатися кваліфікованим.
Позиція суду: відповідно до пункту 1 постанови Уряду № 193: «З метою забезпечення доступності електронних довірчих послуг Кабінет Міністрів України постановляє: Погодитися з пропозицією Міністерства цифрової трансформації та Адміністрації Державної служби спеціального зв’язку та захисту інформації стосовно реалізації експериментального проекту щодо забезпечення можливості використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів (далі — експериментальний проект).
Експериментальний проект реалізується до дня набрання чинності змінами до Закону України „Про електронні довірчі послуги“ щодо врегулювання використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів, але не пізніше ніж до 5 березня 2022 року» (пункт із змінами, внесеними згідно із постановою Кабінету Міністрів України № 227 від 17.03.2021, набула чинності з 23.03.2021).
Отже, з огляду на вимоги абзацу 2 пункту 1 Постанови № 193 удосконалений підпис на незахищеному носії для приватних суб’єктів господарювання до 05.03.2022 прирівнюється до кваліфікованого електронного підпису на захищеному носії для державного сектору економіки.
Отже, учасники процедури закупівлі на час виникнення спірних правовідносин могли використовувати УЕП для здійснення електронної взаємодії, електронної ідентифікації та автентифікації фізичних, юридичних осіб і представників юридичних осіб, у тому числі для підписання тендерних пропозицій, що не суперечить вимогам законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», з урахуванням постанови Кабінету Міністрів України від 03.03.2020 № 193.
Керуючись статтями 77, 90, 139, 241–246, 255, 293, 296–297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд вирішив адміністративний позов задовольнити, визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-11-15-003336-b. Відповідний висновок суду відображає основну мету забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції та забезпечення безперебійного функціонування системи надання електронних довірчих послуг на період воєнного стану на території України.
Використання УЕП продовжено до 30.04.2023, Кабінет Міністрів України постановою №1423 від 23.12.2022 «Про внесення змін до розпорядження Кабінету Міністрів України від 25 березня 2020 р. № 338 і постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236» продовжив карантин та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, до 30.04.2023. При цьому пунктом 6 частини 24 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 передбачено, шо на період дії карантину (який постановою №1423 від 23.12.2022 продовжено до 30.04.2023) тимчасово дозволяється: використання електронних підписів чи печаток, що базуються на сертифікатах відкритого ключа. Таким чином, до 30.04.2023 продовжено не лише карантин, а й використання УЕП.
Щодо пункту другого повідомляємо. Відповідно до умов тендерної документації, учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником. Так відповідно до Додатку № 2 до тендерної документації, Технічні вимоги, Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, зокрема підтвердження якості природного газу, що постачається повинна відповідати: - ДСТУ ISO 13443:2015 «Природний газ. Стандартні умови (ISO 13443:1996, IDT)»; - ДСТУ ISO 13686:2015 «Природний газ. Показники якості (ISO 13686:2013, IDT)»; - ДСТУ ISO 10723:2015 «Природний газ. Оцінювання робочих характеристик аналітичних систем (ISO 10723:2012, IDT)». Згідно до пункту 8 Додатку № 2 до тендерної документації «Документи, які учасник повинен надати для підтвердження технічних та якісних характеристик предмета закупівлі при подачі тендерної пропозиції: - Лист-згода учасника з технічними, якісними та кількісними характеристиками предмета закупівлі; - довідка, складена учасником у довільній формі, в якій учасник гарантує застосування заходів із захисту довкілля.» Відповідні документи були надані учасником ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" в складі тендерної пропозиції, таким чином, умови тендерної документації були виконані учасником. Оскільки тендерна документація не містить вимоги щодо надання оригіналів або копій ДСТУ ISO 13443:2015 «Природний газ. Стандартні умови (ISO 13443:1996, IDT)»; - ДСТУ ISO 13686:2015 «Природний газ. Показники якості (ISO 13686:2013, IDT)»; - ДСТУ ISO 10723:2015 «Природний газ. Оцінювання робочих характеристик аналітичних систем (ISO 10723:2012, IDT)», а вимагалось лише надання наступних документів :- Лист-згода учасника з технічними, якісними та кількісними характеристиками предмета закупівлі; - довідка, складена учасником у довільній формі, в якій учасник гарантує застосування заходів із захисту довкілля.» (які надані учасником), Тендерна документація не містить заборони щодо надання учасником документів, які не вимагались тендерною документацією. Учасник ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" надав Паспорт якості на власний розсуд, наданий паспорт, не розглядався на відповідність умовам тендерної документації, в зв’язку з тим, що надання копії або оригіналу такого паспорту не було передбачено умовами тендерної документації.