Висновок
За результатом аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення вимог абзацу шостого підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178.
За результатами аналізу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливосте №1178, своєчасності укладання договору про закупівлю - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим, через необ'єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом припинення зобов`язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 24 березня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі – Особливості №1178); розгляду тендерних пропозицій; укладання договору про закупівлю та його оприлюднення; своєчасність надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту міського господарства Херсонської міської ради (далі – Замовник) на 2023 рік; оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями; тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 07.02.2023; тендерну пропозицію ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП»; повідомлення про намір укласти договір від 20.02.2023; договір від 06.03.2023 №03.
Відповідно до норм частини 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону (в редакції Закону № 2526-IX від 16.08.2022) постановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз. Так, постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 затверджено «Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості №1178). Відповідно до норм пункту 3 Особливостей №1178 визначено, що Замовники, які зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.
Таким чином, Замовник при проведенні закупівлі послуг з озеленення територій та утримання зелених насаджень з очікуваною вартістю 2 063 785,40 гривень повинен керуватися вимогами Закону з урахуванням Особливостей №1178.
За результатами проведеного моніторингу установлено, що тендерна пропозиція ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП», яка визначена переможцем торгів, не відповідає умовам тендерної документації Замовника.
Так, відповідно до пункту 1 Додатку №1 до тендерної документації Замовник встановив вимогу щодо документально підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) шляхом надання, в тому числі оригіналу позитивного відгуку щодо виконання аналогічного(их) договору(ів). Оригінал позитивного відгуку оформлюється на фірмовому бланку замовника та має бути сформований станом не раніше дати оголошення цієї закупівлі.
На виконання зазначених вимог учасник ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП» у складі своєї пропозиції надав лист-відгук від 10.02.2023 №15 (файл пропозиції «№15 Лист-відгук (2).pdf»), який надано ФОП Квас О.М. про підтвердження договірних відносин між учасником та фізичною особою-підприємцем Квас Оксаною Миколаївною.
Разом з цим, відповідно до пункту 2 Розділу V тендерної документації Замовником зазначено, що Учасники мають відповідати за зміст своїх тендерних пропозицій та повинні дотримуватись норм чинного законодавства України.
Відповідно до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які є відкритими і загальнодоступними, фізична особа-підприємець Квас Оксана Миколаївна припинила свою підприємницьку діяльність 13.07.2022.
Виходячи з вищевикладеного, наданий учасником ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП» у складі своєї пропозиції лист-відгук, що підписаний ФОП Квас Оксана Миколаївна від 10.02.2023 №15 не вважається чинним документом, що поданий відповідно до норм діючого законодавства України, чим не дотримано вимоги пункту 2 Розділу V тендерної документації.
Відповідно до абзацу шостого підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178 Замовник повинен відхилити пропозицію учасника у разі, якщо вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, проте Замовник не відхилив її, чим порушив вимоги абзацу шостого підпункту 2 пункту 41 Особливостей №1178 та уклав з ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП» договір від 06.03.2023 №6 ціною 1 775 223,84 гривень без ПДВ.
Запити й пояснення
31.03.2023 · Замовник: Аргументовані заперечення Замовника до висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-02-07-006240-а
Департамент міського господарства Херсонської міської ради надає аргументовані заперечення щодо висновку про результати моніторингу процедури закупівлі (UA-M-2023-03-21-000142) на закупівлю ДК 021:2015:77310000-6 – Послуги з озеленення територій та утримання зелених насаджень (Послуги з озеленення територій та утримання зелених насаджень: ділянка № 3 (Таврійський мікрорайон)) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-02-07-006240-a).
З ряду порушених у висновку питань інформую про наступне:
1. Відповідно до умов Додатку 1 до тендерної документації, учасник торгів повинен був надати у складі тендерної пропозиції довідку у формі згідно з Додатком № 8 до тендерної документації про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), в якій повинна бути зазначена інформація щодо вартості наданих послуг, що є предметом закупівлі, років надання послуг та основних замовників.
В підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), учасник повинен надати копію аналогічного(их) договору(ів), завірену власноручним підписом уповноваженої особи учасника та печаткою учасника (у разі її використання), з усіма додатками до договору(ів), які є його(їх) невід’ємною частиною та документів, які свідчать про його(їх) виконання (актів наданих послуг) та оригінал позитивного відгуку щодо виконання зазначеного договору.
Оригінал позитивного відгуку оформлюється на фірмовому бланку замовника та має бути сформований станом не раніше дати оголошення цієї закупівлі, обов’язково повинен містити посилання на номер та дату договору, зазначеного у довідці (Додаток № 8), вартість договору, та інформацію про його належне виконання, у тому числі інформацію про якість наданих послуг за договором та строки.
Учасником торгів ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП» для підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) було надано у складі тендерної пропозиції копію договору від 07.05.2020 р. № 627 на закупівлю ДК 021:2015:77310000-6 – Послуг з озеленення територій та утримання зелених насаджень (Лот № 1: Послуги у сфері рослинництва: Ділянка № 1 (Дніпровський район) з оригіналом відгуку від 14.02.2023 вих. № 76 та копію договору від 15.05.2020 р. № 15 на закупівлю послуг у сфері рослинництва (стрижка живого огородження; Посадка однолітків; Прополювання квітників (однолітків) з розпушуванням ґрунту) з оригіналом відгуку від 10.02.2023 р. № 15.
Прошу звернути увагу на те що, вимога, щодо надання учасником у складі тендерної пропозиції оригіналу відгуку стосується саме виконання договору та інформації щодо якості наданих послуг. Договір від 15.05.2020 р. № 15 був виконаний у 2020 році. Тому, відгук від 10.02.2023 №15 який надано ФОП Квас О.М., повністю відповідає вимогам тендерної документації та підтверджує наявність у учасника ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП» документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору.
Враховуючи вищевикладене, уповноваженою особою департаменту міського господарства Херсонської міської ради було прийняте рішення про відповідність учасника ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП», його тендерної пропозиції вимогам тендерної документації та визнання його переможцем торгів.
2. Вимога щодо усунення порушень шляхом припинення зобов`язань за договором укладеним за результатами тендеру шляхом розірвання договору є безпідставною та необґрунтованою, також, контролюючим органом не зазначено про наявність причинно-наслідкового зв`язку між виявленими порушеннями та необхідністю розірвання договору.
Закон України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Закон України «Про публічні закупівлі» та Положення «Про державну аудиторську службу України», затверджене постановою Кабінету міністрів України від 03.02.2016 № 43 – не містять норм, які уповноважують ДАСУ зобов'язувати розривати укладені договори між замовником та учасником-переможцем за наслідками проведення публічної закупівлі. Отже, така вимога є неправомірною.
Окрім цього, укладений договір може бути розірваний лише на підставах, встановлених законом та або на підставах, встановлених договором. Жодною наведеною нормою не передбачено розірвання договору за примусом контролюючого органу.
У відповідності до ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами. Статтею 651 ЦК України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення умов договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Згідно частини 1 статті 652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання.
Відповідно до частини 1 статті 188 Господарського кодексу України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Отже, з вищезазначеного вбачається, що господарський договір, укладений між юридичними особами може бути розірваний лише за згодою сторін або у судовому порядку, але для цього повинні бути причини такого розірвання.
Таким чином, ГК України та ЦК України не містить норм, які б передбачали підставою для розірвання діючого договору висновок ДАСУ, так само як і правового порядку розірвання такого договору.
Враховуючи вищевикладене, департамент міського господарства Херсонської міської ради інформує, що не має законних підстав для розривання договору про закупівлю ДК 021:2015:77310000-6 – Послуги з озеленення територій та утримання зелених насаджень (Послуги з озеленення територій та утримання зелених насаджень: ділянка № 3 (Таврійський мікрорайон)) від 06 березня 2023 року № 3, укладеного за результатами процедури закупівлі з ТОВ «АЛЬЯНСБУД ГРУП».