Висновок
За результатами аналізу питання внесення змін до договору та своєчасності їх оприлюднення встановлено вимоги пункту 11 частини першої статті 10 Закону.
За результатами аналізу визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності надання інформації, документів у випадках передбачених Законом – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області зобов’язує здійснити заходи щодо не допущення у подальшому виявлених порушень (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань тощо), та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 28 лютого 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмету закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації щодо закупівлі; відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі – Особливості); розгляду тендерних пропозицій; своєчасності укладення договору про закупівлю; внесення змін до договору та своєчасності їх оприлюднення; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця; своєчасності надання інформації, документів у випадках передбачених Законом.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2023 рік Цуманської селищної ради (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи Замовника (далі – тендерна документація), тендерну пропозицію ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ», повідомлення про намір укласти договір від 09.12.2022, протокол уповноваженої особи Замовника від 09.12.2022 №2, договір про закупівлю від 23.12.2022 №164 (далі – Договір) , додаткові угоди до Договору від 17.01.2023 №1, від 20.01.2023 №2 та від 13.02.2023 №3, відповідь Замовника з власної ініціативи від 22.02.2022 та відповідь Замовника від 23.02.2023 на запит Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області (далі – Управління) від 23.02.2023.
За результатами аналізу питання внесення змін до договору та своєчасності їх оприлюднення встановлено, що відповідно до вимог пункту 11 частини першої статті 10 Закону Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та Законом, інформацію про закупівлю, а саме: повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.
Крім того, пунктом 31 частини першої статті 1 Закону визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.
Згідно з частиною другою статті 22 Закону тендерна документація повинна містити зокрема проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Поряд з цим тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (пункт 32 частини першої статті 1 Закону).
У свою чергу, відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) та Господарського кодексу України (далі – ГК України) з урахуванням особливостей, визначених Законом.
При цьому відповідно до частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Таким чином, замовник укладає договір про закупівлю з учасником-переможцем відповідно до тих вимог, які визначені у тендерній документації.
Відповідно до частини третьої статті 180 ГК України при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Поряд з цим, статтею 638 ЦК України встановлено, що істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. У свою чергу, підстави для зміни або розірвання договору зазначені в статті 651 ЦК України. Порядок зміни та розірвання господарських договорів передбачений статтею 188 ГК України.
Таким чином, статтею 41 Закону встановлено імперативну норму щодо можливості зміни істотних умов договору про закупівлю виключно у випадках, передбачених цією статтею Закону.
Однак, в електронній системі закупівель Замовником оприлюднено два договора про закупівлю від 23.12.2023 №164 (файл Договір ОККО.pdf 28.12.2022 та файл Договір ОККО виправлений.pdf 18.01.2023).
При цьому, Повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю містить опис цих змін, де Замовником зазначено, що «Повторно оприлюднюється коректний варіант договору через технічну описку при підписанні договору. На другій сторінці у п. 8.2. вказано, що договір діє з 01.01.2023р.».
У своїй відповіді від 23.02.2023 на запит Управління Замовник зазначив: «Дійсно, завантажений договір про закупівлю не відповідає проекту договору в частині строку дії.»
Таким чином, Замовник, без дотримання вимог частини четвертої статті 41 Закону, оприлюднив договір із змінами істотних умов, а саме терміну дії договору, чим порушив вимоги пункту 11 частини першої статті 10 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.02.2023
Висновок ДАСУ взято до уваги в подальшій роботі. В майбутньому старатимемось не допускати подібних порушень. Дякуємо!
Запити й пояснення
22.02.2023 · Замовник: Пояснення
https://cumanska.gromada.org.ua/news/1669898642/ посилання на обгрунтування. Обґрунтування очікуваної вартості предмета закупівлі: Очікувану вартість предмету закупівлі було визначено за допомогою методу порівняння ринкових цін, який передбачає визначення очікуваної вартості на підставі даних ринку.
23.02.2023 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі бензину А-95 - 6500 літр, дизельного палива - 9700 літр ДК 021:2015 09130000-9 – «Нафта і дистиляти», (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-12-01-010900-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», пункту 23 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби від 22.02.2022 №113, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів):
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) та Господарського кодексу України (далі – ГК України) з урахуванням особливостей, визначених Законом. При цьому відповідно до частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених у цій статті Закону. Таким чином, замовник укладає договір про закупівлю з учасником-переможцем відповідно до тих вимог, які визначені у тендерній документації. Відповідно до частини третьої статті 180 ГК України при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Поряд з цим, статтею 638 ЦК України встановлено, що істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. У свою чергу, підстави для зміни або розірвання договору зазначені в статті 651 ЦК України. Порядок зміни та розірвання господарських договорів передбачений статтею 188 ГК України.
В електронній системі закупівель Замовником оприлюднено договір про закупівлю від 23.12.2023 №164 (файл Договір ОККО.pdf 28.12.2022 та файл Договір ОККО виправлений.pdf 18.01.2023).
При цьому Повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю в описі цих змін зазначено, що «Повторно оприлюднюється коректний варіант договору через технічну описку при підписанні договору. На другій сторінці у п. 8.2. вказано, що договір діє з 01.01.2023р.».
Чому Замовником не дотримано вимоги статті 41 Закону?
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
23.02.2023 · Замовник: Відповідь
Дійсно, завантажений договір про закупівлю не відповідає проекту договору в частині строку дії. Вказана невідповідність пояснюється наступним. Як бюджетна організація Цуманська селищна рада керується зокрема наказом Мінфіну від 02.03.2012 № 309, відповідно до якого за умови взяття бюджетного зобов’язання, за яким застосовується процедура закупівлі/ спрощена закупівля товарів, робіт і послуг, розпорядник бюджетних коштів подає до органу Казначейства Реєстр відповідно до абзацу першого цього пункту протягом 7 робочих днів з дати оприлюднення звіту про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель у разі наявності в обліку органу Казначейства кошторису (плану використання бюджетних коштів) або протягом 7 робочих днів з дати взяття на облік органом Казначейства кошторису (плану використання бюджетних коштів).
Як зазначено зокрема у плані закупівлі, вона здійснювалась на 2023 рік. Тобто, в будь якому випадку, ФАКТИЧНА реалізація прав та здійснення обов*язків сторін (поставка товару та, відповідно, його оплата) планувалось лише у 2023 році, попри те, що договір був підписаний ще у грудні 2023 році. Враховуючи, в тому числі, наведений Наказ Мінфіну № 309, Цуманська селищна рада, як бюджетна організація, не могла б закупити та оплатити товар у 2022 році. Так, при реєстрації договору (після реєстрації кошторису) у січні в органах Державної казначейської служби, остання повідомила нас про те, що у договорі має бути вказано, що він діє саме з 01.01.2023 року і лише тоді цей договір може бути зареєстрований органами казначейства. Після внесення відповідних змін 18.01.2023 договір було зареєстровано у держказначействі. Так само і перші поставка товару/оплата були здійснені лише у січні. Це легко можна перевірити, наприклад, на сайті 007org.ua чи інших відкритих джерелах, де відслідковуються бюджетні платежі. Звертаємо увагу, що договір було укладено, а закупівля - завершена. Розривати договір та оголошувати новий тендер - неефективно та недоцільно, враховуючи зокрема те, що у закупівлі взяв участь лише учасник, тоді як потреба у товарі (бензин, ДП) була гострою, враховуючи, в тому числі, воєнний стан. Отже, єдиний "правильний" вихід із ситуації - внести зміни до п. 8.2. та вказати, що він діє з 01.01.2023р. Вибираючи між принципом максимальної ефективності та економії ТА несуттєвим порушенням, було обрано перше.
Уповноважена особа із закупівель усвідомлює те, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятись від умов проекту договору та усвідомлює допущені порушення. Разом , з тим, вважаємо, що це є формальним та несуттєвим порушенням, адже, фактично, з 23.12.2022 по 18.01.2023 жодні права/обов*язки сторін за договором не здійснювались.Негативні наслідки (майнові, фінансові) від такої "помилки" не настали. Договір виконується без жодних зауважень сторін.