Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям встановлено порушення частини третьої статті 22 Закону та абз.3 п. 44 Особливостей.
За результатами аналізу визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів, щодо припинення договірних відносин, враховуючи норми договору, Закону України «Про публічні закупівлі» та Особливостей, Цивільного та Господарського кодексів України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: «15» лютого 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та постанови КМУ від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (надалі - Закон), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі - Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план Районної адміністрації Запорізької міської ради по Дніпровському району (далі - Замовник) на 2022 рік; оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями; тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 29.12.2022 №137, тендерну пропозицію ТОВ "ДОРГАРАНТ", повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднене в електронній системі закупівель 12.01.2023; договір про закупівлю від 18.01.2023 № ДР/3.
Дослідженням протоколу визначення переможця від 12.01.2023 №7 встановлено, що пропозицію ТОВ "ДОРГАРАНТ" визнано такою, що відповідає умовам тендерної документації.
В подальшому переможець процедури закупівлі ТОВ "ДОРГАРАНТ" надав замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 8 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону відповідно Додатку 3 «Перелік документів для підтвердження відповідності учасника та переможця вимогам, визначеним у статті 17 Закону тендерної документації.
Частиною 3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» зазначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Згідно абз.3 п. 44 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
З 21.06.2022 у зв’язку з відсутністю доступу до онлайн сервісу з надання інформаційних довідок з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справах про банкрутство (далі – Єдиний реєстр підприємств), відомості з Єдиного реєстру підприємств можна отримати у формі інформаційного листа (відповідно до наказу Міністерства юстиції України від 16.06.2022 № 2513/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.06.2022 за № 675/38011, опублікованого в Офіційному віснику України 21.06.2022 № 48, яким внесено зміни до Положення про Єдиний реєстр підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 15.09.2011 № 3018/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 19.09.2011 за № 1106/19844 (далі – Положення).
Зокрема, відповідно до встановленого цим наказом порядку, надання відомостей з Єдиного реєстру підприємств у формі інформаційних листів здійснюється за відповідним запитом (письмовим або електронним) у разі обмеження в установлених законодавством випадках доступу до вебсайту, на якому подається електронний запит на отримання скороченої чи повної інформаційної довідки, або наявності протягом більше як однієї доби технічних проблем із доступом до такого офіційного вебсайту.
Запит про надання відомостей з Єдиного реєстру підприємств у формі інформаційного листа надсилається до відповідного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України за місцезнаходженням суб’єкта, щодо якого запитується інформація, або до Міністерства юстиції України – у разі необхідності в оперативному отриманні відомостей щодо суб’єктів, які зареєстровані в областях, віднесених до сфери повноважень різних міжрегіональних управлінь Міністерства юстиції України.
Поряд з цим, тендерна документація Замовника містить умову надання переможцем торгів інформацію про відсутність підстави не визначення учасника банкрутом та стосовно нього не відкрито ліквідаційну процедуру у довільній формі за підписом уповноваженої особи учасника та бажано завірену печаткою.
Таким чином, для підтвердження відсутності підстав визначених п.8 ч.1 ст. 17 Закону, Замовник повинен був включити вимогу з надання документу (інформаційний лист) з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, що містить інформацію про те, що учасник процедури закупівлі не визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та стосовно нього не відкрита ліквідаційна процедура.
Таким чином, в порушення порушення частини третьої статті 22 Закону та абз.3 п. 44 Особливостей Замовником оприлюднено тендерну документацію, яка не відповідає вимогам законодавства.
Слід зазначити, що ТОВ "ДОРГАРАНТ" надано довідку у довільній формі щодо не визначення банкрутом та стосовно нього не відкрито ліквідаційну процедуру (п.8 частини 1 ст.17 Закону).
Усунення порушень
Звіт замовника від 17.02.2023
АРГУМЕНТОВАНІ ЗАПЕРЕЧЕННЯ
до висновку про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2022-12-29-008563-a
Згідно з ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Керуючись ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», викладаємо аргументовані заперечення до висновкупро результати моніторингу процедури закупівлі, складеного за результатами моніторингу процедури закупівлі (номер оголошення про проведення процедури закупівлі – UA-2022-12-29-008563-a).
1. Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Згідно з абзацом 3 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що затверджені постановою Кабінету Міністрів Українивід 12 жовтня 2022 р. № 1178, (далі – Особливості), «переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів».
Ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» таабз. 3 п. 44 Особливостей не містять жодних положень про те, що тендерна документація має містити вимогу щодо надання переможцем процедури закупівлі відомостей з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, у формі інформаційного листа для підтвердження відсутності підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, передбаченої п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі». Крім того, ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», ані абз. 3 п. 44 Особливостейтакож не містять положень про те, що тендерна документація має містити вимогу щодо надання переможцем процедури закупівлі якихось документів для підтвердження відсутності підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, передбаченої п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».
Зауважимо, що абз. 3 п. 44 Особливостей не містить норм, які б передбачали, що переможець процедури закупівлі повинен надати документи, що підтверджують відсутність підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, визначеної п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі». Положення ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» надають замовнику право, а не обов’язок, включати додаткові вимоги до тендерної документації.
Додатково підкреслюємо, що норми Особливостей взагалі не передбачають необхідність підтвердження переможцем процедури закупівлі відсутності підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, визначеної п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».
2. Згідно з абз. 1 п. 44 Особливостей, «замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі в разі, коли наявні підстави, визначені статтею 17 Закону (крім пункту 13 частини першої статті 17 Закону)».
Відповідно до абз. 4 п. 44 Особливостей, «учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в абзаці першому цього пункту, шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції».
Відповідно до ч. 15 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі», «замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника».
Отже, згідно з положеннями Особливостей, замовник встановлює наявність або відсутність підстави, визначеної п. 8 ч. 1 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі», на підставі інформації, що зазначена учасником процедури закупівлі шляхом самостійного декларування в електронній системі закупівель. Замовник має право, а не обов’язок, додатково перевірити зазначену інформацію у спосіб, визначений ч. 15 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі».
Замовником передбачено тендерною документацією подання учасником у складі тендерної пропозиції витягу (повного) з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань із зазначенням дати формування витягу, що не перевищує 30 днів до дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Відповідний документ містить дані про перебування юридичної особи у процесі припинення, у тому числі дані про рішення щодо припинення юридичної особи, відомості про комісію з припинення, дані про перебування юридичної особи у процесі провадження у справі про банкрутство, санації, у тому числі відомості про розпорядника майна, керуючого санацією тощо.
Нормами чинного законодавства,зокрема, статтею 651 Цивільного кодексу України встановлені підстави для розірвання договору. Не передбачено розірвання договору на підставі висновку про результати моніторингу процедури закупівлі або акту реагування іншого контролюючого органу. Договір не містить умов щодо односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково. На даний час відсутнє рішення суду, на підставі якого районна адміністрація, як замовник, зобов’язана розірвати зазначений договір. Застосування такого заходу буде свідчити про втручання у господарські відносини та блокування господарської діяльності суб’єктів господарювання, що є недопустимим з огляду на ст.6 Господарського кодексу України.
З урахуванням вищевикладеного, вважаємо, що висновок про результати моніторингу процедури закупівлі є необґрунтованим та безпідставним.
Оцінка ДАСУ від 07.04.2023
Листом Районної адміністрації Запорізької міської ради по Дніпровському району від 27.03.2023 №1701/01-27/405 підтверджено усунення порушення законодавства з публічних закупівель за процедурою шляхом укладання додаткової угоди про розірвання договору