Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель установлено, що тендерна документація не відповідає нормам пунктів 17 та 19 частини 2 статті 22 Закону, а також не враховує норми пунктів 2,3, 5-12 Наказу № 710.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо внесення змін до Договору установлено порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.2.2 розділу ХІ Договору.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, дотримання вимог постанови № 710, розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ІМЕД», своєчасності надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема зменшення ціни предмету закупівель до рівня, визначеного сторонами на дату підписання Договору), повернення зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору, внесених додатковою угодою від 10.10.2022 № 1/30) та, здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення пунктів 17 та 19 частини 2 статті 22 Закону та пунктів 2,3, 5-12 Наказу № 710, а також протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 13 грудня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі - постанова № 710), розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства Вараської міської ради «Вараська багатопрофільна лікарня» (далі - Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, затверджена протокольним рішенням уповноваженої особи від 28.01.2022 року № 16, тендерна пропозиція учасника ТОВ «ІМЕД», протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 15.02.2022 року № 22, повідомлення про намір укласти договір від 15.02.2022 року, договір про закупівлю від 28.02.2022 № 11, додаткова угода до договору від 10.10.2022 № 1/30, повідомлення про внесення змін до договору від 11.10.2022, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 05.12.2022, 08.12.2022 та 12.12.2022.
За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено, що на порушення вимог пункту 17 частини 2 статті 22 Закону, тендерна документація Замовника не містить посади посадової особи Замовника (Місюри А. М.) уповноваженої здійснювати зв’язок з учасниками.
За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено, що на порушення вимог пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, у пункті 1 розділу ІІІ тендерної документації Замовника до формальних помилок не віднесено помилки, які визначені пунктами 2, 3, 5-12 Переліку формальних помилок, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі - Наказ № 710).
Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору встановлено, що за результатом проведення вказаної процедури закупівлі Замовником укладено договір про закупівлю від 28.02.2022 № 11 (далі - Договір) з ТОВ «ІМЕД», на загальну суму 3 803 640,28 грн (з ПДВ).
Поряд з цим, між Замовником та ТОВ «ІМЕД» до Договору укладено додаткову угоду від 10.10.2022 № 1/30, якою внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.
Слід зазначити, що пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.
Поряд з цим, пунктом 11.2.2 розділу ХІ Договору передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, «зміни ціни за одиницю товару не більше як 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеного в договорі та відбудеться не раніше місяця з дня укладання договору».
В роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.
Разом з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.
Слід відмітити, що у постановах Верховного суду від 23.01.2020 у справі № 907/788/18 та від 16.04.2019 у справі № 915/346/18 висловлено аналогічну правову позицію, а саме: внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку коливання ціни такого товару на ринку, в кожному окремому випадку у проміжок часу між укладенням договору та укладенням додаткової угоди № 1 та повинно обов’язково бути обґрунтованим і документально підтвердженим.
Аналогічна позиція з даного приводу зазначена у постанові Верховного Суду від 22.06.2022 у справі № 917/1062/21 щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в період з дати укладання договору до дати укладання додаткової угоди № 1, у період з дати укладання додаткової угоди № 1 та укладенням додаткової угоди № 2.
Так, відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснення, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткової угоди від 10.10.2022 № 1/30 Замовником обґрунтовується цінновою довідкою Львівської торгово-промислової палати від 23.08.2022 № 19-09/413.
Відповідно до Додатку № 1 (Специфікація) до Договору, предметом вказаного Договору є закупівля: витратних матеріалів для проведення гемодіалізу (гемодіафільтрації).
Однак, аналізом ціннової довідки Львівської торгово-промислової палати від 23.08.2022 № 19-09/413 встановлено, що надана довідка не підтверджує коливання ціни товарів, що є предметом закупівель на ринку в сторону їх збільшення в період між укладанням Договору та укладанням додаткової угоди від 10.10.2022 № 1/30 до Договору (з 28.02.2022 по 10.10.2022), оскільки лише несе інформацію про середні роздрібні ціни на витратні матеріали для проведення гемодіалізу (гемодіафільтрації), які склалися по Львівській області станом на 23.08.2022 року.
Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.2.2 розділу ХІ Договору, до Договору укладено додаткову угоду від 10.10.2022 № 1/30 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни витратних матеріалів для проведення гемодіалізу (гемодіафільтрації) на ринку в сторону збільшення його ціни визначеного пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 19.12.2022
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель адміністрацією установи були здійсненні заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, було проведено службове розслідування даного прецеденту з залученням представника профспілки та штатного юриста. Заслухавши пояснення уповноваженої особи, яка допустила виявлені порушення, а саме:
1) Не включила в тендерну документацію пункти 17 та 19 частини 2 статті 22 Закону та пунктів 2,3, 5-12 Наказу № 710, враховуючи, що уповноважена особа відповідальна за дану закупівлю вчинила дане порушення не навмисно. Працівник раніше та по даний час виконував/є свої обов’язки згідно ст. 139 КзПП без порушень. З огляду на вище вказане, адміністрація замовника наголосила про недопущення таких порушень УО, без поважних причин, в майбутньому. Також зобов’язала УО ретельно готувати та перевіряти тендерну документацію по закупівлях в подальшому та пройти навчання, прийнявши участь в онлайн-вебінарі на тему «Моніторинг публічних закупівель під час воєнного стану», що відбудеться 23.12.2022р.
2) Також були вжиті заходи щодо усунення порушення в частині приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема зменшення ціни предмету закупівель до рівня, визначеного сторонами на дату підписання Договору № 11 від 28.02.2022р.), а саме: Направлено лист за № 2036 від 19.12.2022р. на ім’я директора ТОВ «ІМЕД» Олега Піскоху, щодо визнання ДУ № 1/30 від 10.10.2022р. недійсною та повернення зайво сплачених коштів за поставлений товар в сумі 27975,00 грн. Адміністрацією була проведена бесіда про недопущення в подальшому даного порушення, та запропоновано за потреби прослухати курс на тему «Закупівлі в умовах воєнного стану. Перезавантаження».
Оцінка ДАСУ від 06.01.2023
Порушення усунуто, шляхом приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема зменшення ціни предмету закупівель до рівня, визначеного сторонами на дату підписання Договору), повернення зайво сплачених коштів та оголошенням догани уповноваженій особі.
Запити й пояснення
01.12.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі по предмету: «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-28-004703-c) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів), яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
05.12.2022 · Замовник: Надання роз'яснення щодо розміру витрат та очікуваної вартості закупівлі.
На Ваш запит, щодо отримання пояснень надаю наступну інформацію: відповідно до внутрішніх розпорядчих документів установи, я займаючи посаду фахівця з публічних закупівель, визначена, згідно наказу № 287 від 12.08.2021р., уповноваженою особою із закупівель. У своїй роботі керуюсь посадовою інструкцією, положенням про уповноважену особу та чинним законодавством України. З огляду на вищевказане, моїми прямими обов’язками є планування закупівель, здійснення вибору процедури закупівлі, організація та проведення процедури закупівлі тощо. На основі затверджених замовником документів, а саме: фінансового плану на 2022 рік, службової записки фахівців з розрахунком кількості та суми предмету закупівлі, я спланувала, організувала та провела закупівлю UA-2022-01-28-004703-c. Медико-технічні та якісні характеристики визначаються лікарями та фахівцями, які безпосередньо рапортують Замовнику, щодо потреби у придбанні тих чи інших матеріалів. Розмір витрат формують фахівці планово-економічного відділу, які вносять зміни в фінансовий план на основі якого я проводжу закупівлю. На етапі організації закупівлі, з метою визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, мною було зроблено декілька запитів комерційних пропозицій у потенційних продавців відповідного товару, здійснено моніторинг цін в інтернет мережі. На основі КП (2 листа від потенційних продавців) та цін на ринку було розраховано середню вартість витратних матеріалі для проведення гемодіалізу та визначено її, як очікувану вартість.
06.12.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-28-004703-c) та відповідно до частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення та документів до наступних питань.
1. Надайте інформацію щодо стану виконання договору від 28.02.2022 № 11, зокрема, кількості поставленої продукції та суму оплати за поставлений товар, з наданням відповідних копій первинних документів, які підтверджують вказану інформацію (видаткові накладні, товарно-транспортні накладні, платіжні доручення, тощо).
2.Відповідно до ч. 5 ст. 41 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Таким чином, однією з підстав внесення змін до істотних умов договору в частині збільшення ціни товару за одиницю до 10 відсотків є саме підтвердження сторонами договору коливання ціни товару в бік збільшення.
В ході проведення моніторингу встановлено, що відповідно до інформації розміщеної в електронній системі закупівель Комунальне некомерційне підприємство Вараської міської ради "Вараська багатопрофільна лікарня", додатковою угодою від 10.10.2022 № 1/30 до укладеного з ТОВ «ІМЕД», сторонами внесено зміни до істотних умов договору в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків.
Враховуючи вищевикладене, просимо надати інформацію та обґрунтування щодо законодавчих підстав укладання додаткової угоди від 10.10.2022 № 1/30 до вказаного договору, з наданням відповідного документального підтвердження.
Пояснення та копії документів (за наявності) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
08.12.2022 · Замовник: Надання пояснення.
На Ваш запит, щодо отримання пояснень надаю інформацію до наступних питань: 1. Стан виконання договору від 28.02.2022 № 11 станом на 06.12.2022року. – поставлено і оплачено товар на суму 1600688,85грн., в підтвердження надаю скановані копії первинних документів (видаткові накладні, платіжні доручення).
2. Визначеного і конкретного переліку підтвердних документів зміни ціни та органів, які їх мають видавати, закупівельне законодавство не передбачило. У кожному випадку це буде той документ, який підтверджує факт коливання ціни конкретного предмета закупівлі. Тому документом, який підтвердить коливання цін може бути довідка відповідного органу, який має повноваження моніторити ціни на конкретний товар, визначати зміни в цінах на такий товар. Або – експертний висновок про зміну цін таких товарів на ринку.
Львівська Торгово-промислова палата надала цінову довідку № 19-09/413 від 23.08.2022року щодо рівня цін на товар станом на серпень 2022року (термін зміни рівня цін між датою початку строку дії договору та датою розрахунку ціни товару в періоді прийняття рішення про збільшення ціни до 10%). Збільшення ціни має бути на такий відсоток, на який відбулося коливання ціни на ринку, але не більше ніж до 10%, також було надано розрахунок ціни за одиницю товару у відсотках. Враховуючи вищевикладене було укладено додаткову угоду на збільшення ціни до 10%. Оскільки ціна договору не повинна змінюватися, то при збільшенні ціни за одиницю товару було пропорційно зменшено кількість товару, що закуповується, перелік вказано в додатку № 1 (Специфікація) до додаткової угоди №1/30 від 10.10.2022року.
12.12.2022 · Замовник: Надання пояснення
Надаю скановану копію довідки Львівської Торгово-промислової палати
06.01.2023 · Замовник: Притягнення до відповідальності.
Наказ