Послуги з розроблення технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земель с.Дабинівка, с.Колісники, с.Криничне, с.Олександрія, с.Пилипенки, с.Порубаї...

Висновок

частини 11 статті 29 Закону № 922-VIII та пункту 3 Розділу 2 та пункту 1 Розділу 3 Методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275, та вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів», що може свідчити про порушення принципу максимальної економії, ефективності та пропорційності, передбаченого пунктом 2 частини 1 статті 5 Закону № 922-VIII.

За результатами моніторингу встановлено порушення частини п'ятої статті 8, частини першої статті 31 Закону№ 922-VIII, що призвело до порушення частини 11 статті 29 Закону № 922-VIII та частини 5 статті 41 № 922-VIII, пункту 3 Розділу 2 та пункту 1 Розділу 3 Методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275, та вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів», що може свідчити про порушення принципу максимальної економії, ефективності та пропорційності, передбаченого пунктом 2 частини 1 статті 5 Закону № 922-VIII.

За результатами розгляду питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при відображенні закупівлі у річному плані, оприлюдненні інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця-порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 12 грудня 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі та очікуваної вартості, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922-VIII), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію затверджену рішенням уповноваженої особи від 26.10.2021 № б/н (далі – ТД), тендерну пропозицію ТОВ «КОНСУЛЬТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР» (далі – Переможець), реєстр пропозицій від 11.11.2021, протокол розкриття, протокол уповноваженої особи від 11.11.2021 № б/н, повідомлення про намір укласти договір від 11.11.2021, договір від 26.11.2021 № 157, додаткову угоду від 21.12.2021 № 1, відповіді Замовника на запити органу державного фінансового контролю від 22.11.2022, 30.11.2022 та 07.12.2022

Згідно із частиною п’ятою статті 8 Закону № 922 протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у Замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

З огляду на викладене під час здійснення моніторингу процедури закупівлі Північний офіс Держаудитслужби 22.11.2022, 30.11.2022 та 07.12.2022 звернувся через електронну систему закупівель до Замовника з метою отримання, зокрема, інформації та документів на підставі яких Замовник обґрунтував розмір витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначив його очікувану вартість, а також щодо отримання інформації про посилання на сторінку власного вебсайту (або офіційного вебсайту головного розпорядника бюджетних коштів) на якій розміщено зазначену інформацію, відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).

Однак, Замовник не надав підтверджуючі документи на підставі яких розрахував розмір витрат та визначив його очікувану вартість.

У зв'язку з вищевикладеним, Замовником не підтверджено визначення очікуваної вартості, чим не дотримано умови пункту 3 Розділу 2 та пункту 1 Розділу 3 Методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275, та вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів», що може свідчити про порушення принципу максимальної економії, ефективності та пропорційності, передбаченого пунктом 2 частини 1 статті 5 Закону № 922.

В ході моніторингу встановлено, що згідно розділу 1 Додатку 3 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» до ТД на підтвердження наявності матеріально-технічної бази повинні надати копію/-ї документа/-ів, що підтверджує/-ють право Учасника процедури закупівлі щодо власного та/або залученого всього обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, які зазначені в довідці про наявність в Учасника процедури закупівлі власного та/або залученого обладнання, матеріально-технічної бази та технологій (оборотно-сальдова відомість, складена відповідно до вимог бухгалтерського обліку, або договір оренди, або договір купівлі-продажу, або договір про співпрацю, або договір користування, або інші документи, дійсних на весь період надання послуг).

У складі пропозиції ТОВ «КОНСУЛЬТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР» надано довідку від 28.10.2021 № 03-20, в якій зазначено про наявність в оренді нежитлового приміщення.

Для підтвердження вказаної інформації, яка міститься в довідці Переможець надав договір оренди нежитлового приміщення, укладений з ФОП Дорошенко Валерією Віталіївною від 01.02.2021 № 2, який не містить нотаріального посвідчення. Згідно з пунктом 2.1. договору приміщення передається в оренду строком на три роки.

Відповідно до частини першої статті 793 Цивільного кодексу України договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) укладається у письмовій формі.

Частиною другою зазначеної статті встановлено, що договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на три роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню.

Відповідно до статті 220 Цивільного кодексу України у разі недодержання сторонами вимоги закону про нотаріальне посвідчення договору такий договір вважається нікчемним.

Таким чином, ТОВ «КОНСУЛЬТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР» не підтвердив наявність в оренді нежитлового приміщення, чим не дотримав вимоги розділу 1 Додатку 3 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» до ТД.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника як таку, що не відповідає кваліфікаційним вимогам до учасника процедури закупівлі, установленим статтею 16 цього Закону № 922-VIII.

Таким чином в порушення пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII Замовник не відхилив тендерну пропозицію Переможця як таку, що не відповідає кваліфікаційним вимогам до учасника процедури закупівлі, установленим статтею 16 цього Закону№ 922-VIII.

Вищезазначене призвело до порушення частини 11 статті 29 Закону № 922-VIII, якою визначено, що у разі відхилення тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію/пропозицію у списку пропозицій, розташованих за результатами їх оцінки, починаючи з найкращої, у порядку та строки, визначені цією статтею.

Крім того, моніторингом встановлено, що додатковою угодою № 1 Замовником внесено зміни до договору від 26.11.2021 № 157, в частині надання послуги до 31.05.2022, та продовження строку дії договору до 31.12.2022, без надання обґрунтовано підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження.

Відповідно до частини 5 статті 41 Закону № 922-VIII істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема: продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставини непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Згідно з поясненнями Замовника від 12.12.2022, наданими на запит органу державного фінансового контролю від 07.12.2022 щодо причин продовження термінів надання послуги та строку дії договору, термін поставки товару продовжено у зв’язку з обставинами переборної сили, а саме погодніми умовами.

Однак, аналізом документів встановлено, що Переможцем у складі тендерної пропозиції надано лист-згоду з проектом договору (Лист-згода з проектом Договору.pdf від 28.10.2021 № 03-20), в якому він зазначив згоду з проєктом договору та гарантує виконання своїх зобов’язань у разі підписання з ним договору про закупівлю послуги на основі проєкту договору відповідно до Додатку 2 до ТД.

Також, Замовником згідно пункту 4 Розділу VI ТД передбачено, що Переможець погоджується, що основні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами, у повному обсязі, крім випадків, визначених у статті 41 Закону № 922-VIII.

Виходячи з вищевикладеного, Переможець погодився з умовами ТД та договору, а також усвідомлював строки надання послуг до 31.12.2021 року, що підтверджено календарним планом (в тому числі, погодні умови).

З огляду на вищезазначене, інформація, надана Замовником не може бути підтвердженням об’єктивних обставин пролонгації договору до 31.12.2022 року та продовження терміну надання послуг за договором від 26.11.2021 № 157.

Отже, Замовником продовжено строк дії договору без документально підтверджених об’єктивних обставин, чим порушено вимоги частини 5 статті 41 Закону № 922-VIII, якими визначено вичерпний перелік для зміни істотних умов договору.

Усунення порушень

Звіт замовника від 21.12.2022

Аргументовані запечерення Замовника

Щодо висновку від 15.12.2022р. повідомляємо наступне: законодавство не передбачає прикріплення підтверджуючих документів до обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення. Відповідне обґрунтування було розміщено на сайті Замовника та на запит моніторингу було надано відповідне посилання. Очікувана вартість закупівлі розрахована шляхом виведення середньої вартості, відповідно до вимог Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275 «Про затвердження примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі». Відповідно до вищезазначеного Наказу Замовник під час визначення очікуваної вартості закупівлі може використати декілька методів її розрахунку, одним з яких є Метод порівняння ринкових цін. Даний метод полягає в ціновому аналізі та зборі актуальної інформації з ринку товарів/послуг. Замовником було проведено аналіз (моніторинг) вартості аналогічних державних закупівель з проведення інвентаризації земель (в межах та за межами населених пунктів), були використані ціни виконаних аналогічних договорів територіальних органів у Полтавській області за предметом закупівлі: «Розроблення технічної документації із землеустрою», які укладались і виконувались у січні-вересня 2021 року, інформація про які міститься в електронній системі закупівель "Prozorro".

Звертаємо Вашу увагу, що законодавство не містить норм щодо зберігання Замовником документії пов’язаної з розрахунком ціни. Окрім того при здійсненні закупівель, а саме оформленні обґрунтування Замовник також ознайомлюється з обґрунтуваннями інших суб’єктів, зокрема обґрунтування Державної аудиторської служби України за закупівлею № UA-2021-07-09-005448-a, що розташоване на посиланням URL: https://dasu.gov.ua/ua/plugins/userPages/2198 не містить жодних підтверджуючих документів, як приклади також можна навести обґрунтування https://dasu.gov.ua/ua/plugins/userPages/2166, https://dasu.gov.ua/ua/plugins/userPages/2155, https://dasu.gov.ua/ua/plugins/userPages/2081, та інші, що не містять жодних підтверджуючих документів.

Також відмічаємо, що за договором №2 від 01.02.2021р. ТОВ «Консультаційний центр» орендує у ФОП Дорошенко частину нежитлового приміщення, а норми ст. 793 ЦК України передбачають нотаріальне посвідчення договорів оренди саме будівель та інших капітальних споруд. Відповідно до Державного класифікатору будівель та споруд затвердженого і введеного в дію наказом Держстандарту України №507 від 17.08.2000р. Будівлі - це споруди, що складаються з несучих та огороджувальних або сполучених (несуче-огороджувальних) конструкцій, які утворюють наземні або підземні приміщення, призначені для проживання або перебування людей, розміщення устатковання, тварин, рослин, а також предметів.

До будівель відносяться: житлові будинки, гуртожитки, готелі, ресторани, торговельні будівлі, промислові будівлі, вокзали, будівлі для публічних виступів, для медичних закладів та закладів освіти та т. ін.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку» нежитлове приміщення - ізольоване приміщення в багатоквартирному будинку, що не належить до житлового фонду і є самостійним об’єктом нерухомого майна. З зазначених норм можна зробити висновок що поняття нежитлового приміщення не можна вважати тотожним поняттю будівля, оскільки приміщення є частиною будівлі. Тобто щодо договору №2 від 01.02.2021р. не застосовується норми ст. 793 ЦК України, оскільки предмет договору є відмінним.

Зокрема тендерна документація не містить окремих вимог щодо оформлення документів, що підтверджують наявність матеріально-технічної, окрім зазначених, а саме відсутня щодо посвідчення чи реєстрації відповідних документів, тощо, Замовник не може вимагати від учасника зазначення інформації, що прямо не передбачена тендерної документацією.

Аналогічна думка висловлена в рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 27.09.2021 № 21917 щодо закупівлі за номером UA-2021-08-20-009085-a.

Або ж, якби Замовник мав сумніви щодо матеріально-технічної бази, Замовник міг застосувати механізм виправлення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, і не мав права відхиляти таку пропозицію. Проте, дослідивши подані документи та документи, що знаходяться у вільному доступі, Замовник отримав усю інформацію, щодо відповідності тендерної пропозиції умовам тендерної документації.

Рішення щодо подовження строку надання послуг приймається Замовником з урахуванням норм передбачених абз. 4 п. 5 ст. 41 Закону України «про публічні закупівлі». Відповідно обставини непереборної сили, а саме погодні умови, були враховані Замовником при прийнятті рішення щодо продовження строку дії договору. У висновку не наведено жодного підтвердження, що погодні умови не можна вважати обставинами непереборної сили. Відповідно до пп. 3.1.1 Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) це надзвичайні та непереборні обставини, які обєктивно впливають на виконання зобовязань, передбачених умовами договору, обовязків за законодавчими і іншими нормативними актами, дію яких неможливо було передбачити та дія яких унеможливлює їх виконання потягом певного періоду часу. Дія таких обставин може бути викликана серед іншого винятковими погодними умовами і стихійним лихом ( зокрема і нагромадженням снігу, ожеледдю). Що підтверджується судовою практикою, наприклад аналогічний висновок зроблено Хмільницьким міськрайонним судом Вінницької осбласті у справі № 149/3366/16-ц. У грудні 2021р. спостерігались великі накопичення снігу та значні морози. На підставі чого було продовжено строк дії договору без збільшення його ціни, що відповідає вимогам Закону України «Про публічні закупівлі».

Відмічаємо, що згідно ЦК України договір №157 від 26.11.2021р. не є недійсним в силу закону, тобто визнання такого договору недійсним/нікчемним може бути здійснено лише у судовому порядку. Проте оскільки термін надання послуг за даним договором вже закінчився та послуги надані в повному обсязі відповідно до умов договору Замовник не вбачає можливості визнання такого договору недійсним відповідно до діючого законодавства.

Також Замовник вважає висновок від 15.12.2022р. незаконним оскільки відповідно до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022 р. п.20 Моніторинг відкритих торгів здійснюється Держаудитслужбою та її міжрегіональними територіальними органами відповідно до статті 8 Закону.

Згідно ч.4 ст.8 згаданого Закону строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель. Тобто остання можлива дата коли повинен був бути наданий висновок 12.12.2022р. Отже процедура моніторингу продовжувалась 18 робочих днів, що означає порушення Північним офісом Держаудитслужби ч.4 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі».

Запити й пояснення