Висновок
За результатами аналізу установлено, що укладений договір від 25.02.2022 № 777070 відповідно до пункту 5 частини 1статті 43 Закону України "Про публічні закупівлі" є нікчемним правочином.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі установлено порушення вимог передбачених пунктом 22 частини 1 статті 1 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо наявності умов для застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення вимог передбачених абзацом 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону установлено порушення вимог пункту 8 частини 6 статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності умов договору законодавству у сфері закупівель, установлено, що укладений договір від 25.02.2022 № 777070 відповідно до пункту 5 частини 1статті 43 Закону є нікчемним правочином.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відображення закупівлі у річному плані, дотримання вимог постанови № 710, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, а також керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 25.02.2022 № 777070, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 08 грудня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, наявність умов для застосування переговорної процедури закупівлі, відповідність повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі – постанова № 710), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасність надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, дотримання законодавства у сфері закупівель при укладанні договору про закупівлю, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Підволочиського управління житлово-комунального господарства (далі – Замовник) на 2022 рік, обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 28.01.2022 № 30 та № 30А, повідомлення про намір укласти договір від 28.01.2022, договір про закупівлю від 25.02.2022 № 777070, додаткові угоди до вказаного договору від 25.02.2022 № 1, від 02.08.2022 № 2, від 07.09.2022 № 3 та від 28.10.2022 № 4, повідомлення про внесення змін до договору від 28.02.2022 від 02.08.2022, від 09.09.2022 та від 28.10.2022, пояснення Замовника з копіями документів, отримані через електронну систему закупівель 25.11.2022.
Відповідно до частини 1 статті 20 Закону визначено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Слід зазначити, що ТОВ «Тернопільелектропостач», з яким за результатами проведеної переговорної процедури закупівлі укладено договір на закупівлю універсальних послуг, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.12.2021 року. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
При цьому, частинами 1, 2, 5 та 6 статті 40 Закону передбачено, що переговорна процедура закупівлі використовується замовником лише як виняток, зокрема, за наявності підстав визначених в абзацу 2 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, з розміщенням в електронній системі закупівель обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертних, нормативних, технічних та інших документів, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
Так, аналізом умов застосування переговорної процедури закупівель встановлено, що переговорна процедура закупівель проведена відповідно до абзацу 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, а саме: переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності відсутності конкуренції з технічних причин, яка має бути документально підтверджена замовником.
Проте, за результатами аналізу питання відповідності повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону встановлено, що в порушення вимог передбачених у пункті 8 частини 6 статті 40 Закону Замовником повідомлення про намір укласти договір не містить в електронній системі закупівель експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до абзацу 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
Крім цього, Замовником не враховано норми частини 1 статті 3 та пункту 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» та роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.12.2018 № 3304-04-54502-07 щодо конкурентного ринку електричної енергії, та як наслідок проведено переговорну процедуру закупівель без настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до абзацу 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 8 статті 40 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Крім того, відповідно до пункту 22 частини 1 статті 1 Закону, предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 (далі – ДК 021:2015).
Відповідно до пункту 3 розділу I Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15 квітня 2020 року № 708, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09 червня 2020 року за № 500/34783 (далі - Наказ № 708) предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником, зокрема, за показником четвертої цифри ДК 021:2015.
Так, Замовник в повідомленні про намір укласти договір зазначив, що предметом закупівлі переговорної процедури закупівель є «Електрична енергія» за кодом ДК 021:2015 09310000-5 (Постачання електричної енергії (універсальна послуга)).
Проте, за результатами проведення переговорної процедури закупівель укладено договір на постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 25.02.2022 № 777070.
Слід відмітити, що відповідно до пункту 1.4 «Порядку формування цін на універсальні послуги», що затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 05.10.2018 № 1177, ціна на універсальні послуги включає ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії, ціну (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг, ціни (тарифи) на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу на відповідному класі напруги згідно з укладеними договорами про надання послуг.
Таким чином, до вартості універсальної послуги входить вартість розподілу електричної енергії на відповідному класі.
Разом з тим, послуги з розподілу електричної енергії відносяться до коду ДК 021:2015: 65310000-9 - «Розподіл електричної енергії». При цьому відповідно до зведеного переліку природних монополій надавачем послуг по розподілу електричної енергії на території Тернопільської області є ТОВ «Тернопільелектропостач».
Таким чином, Замовником проведено переговорну процедуру закупівель на закупівлю електричної енергії згідно коду ДК 021:2015 09310000-5, при цьому фактично укладено договір від 25.02.2022 № 777070 на закупівлю універсальних послуг, тобто укладено договір де предметом закупівель є електрична енергія згідно коду ДК 021:2015 09310000-5 та послуги з розподілу електричної енергії згідно коду ДК 021:2015: 65310000-9.
Враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності умов договору законодавству у сфері закупівель встановлено, що назва предмета закупівлі із зазначенням коду ДК 021:2015 договору від 25.02.2022 № 777070 не відповідає товарам, що фактично закуповуються Замовником, а відтак вказаний договір відповідно до пункту 5 частини 1статті 43 Закону є нікчемним правочином.
Усунення порушень
Звіт замовника від 15.12.2022
З метою усунення порушень, виявлених Управлінням Північного офісу
Держаудитслужби в Житомирській області за результатами моніторингу процедури
закупівлі UA-2022-01-28-005557-c, нами надіслано листа до ТОВ
«Тернопільелектропостач» про розірвання Договору №777070 від 25.02.2022 уз підстав
зазначених у висновку.
Разом з тим, повідомляємо, що розірвання договорів на постачання електричної
енергії здійснюється відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії,
затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у
сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018. Тобто договір №777070
від 25.02.2022 може бути розірваний не раніше ніж за 20 календарних днів після
повідомлення про розірвання договору.
Оцінка ДАСУ від 04.01.2023
Порушення усунуто шляхом розірвання договору про закупівлю.
Запити й пояснення
22.11.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення (інформації, документів) № 1
У межах проведення моніторингу переговорної процедури закупівлі по предмету «Постачання електричної енергії» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-28-005557-c) та відповідно до частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів) з наступних питань.
1) Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Поряд з тим, згідно обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі та повідомлення про намір укласти договір, предметом закупівлі є постачання електричної енергії (універсальні послуги).
Частиною 1 статті 63 ЗУ «Про ринок електричної енергії» передбачено, що універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим не побутовим споживачам.
Пунктом 42 частини 1 статті 1 ЗУ «Про ринок електричної енергії» малий непобутовий споживач - споживач, який не є побутовим споживачем і купує електричну енергію для власного споживання, електроустановки якого приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт.
Таким чином, надання постачальниками універсальних послуг малим не побутовим споживачам здійснюється виключно за умови, що договірна потужність електричних мереж таких споживачів не перевищує 50 кВт.
При цьому, частинами 1, 2, 5 та 6 статті 40 Закону передбачено, що переговорна процедура закупівлі використовується замовником лише як виняток, зокрема, за наявності підстав визначених абзацом 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, з розміщенням в електронній системі закупівель обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертних, нормативних, технічних та інших документів, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
Враховуючи вищевикладене, прошу надати документальне підтвердження, що Підволочиське управління житлово-комунального господарства відноситься до малого не побутового споживача, в т.ч., що електроустановки приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт (проєктна документація (технічні умови), згідно з якою здійснювалося приєднання об’єкта до електромереж, тощо).
2) Поясніть, чи були установлені вимоги (перелік документів) до учасника ТОВ «Тернопільелектропостач», зокрема, технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (у т.ч. відповідна технічна специфікація, кваліфікаційні критерії, тощо), а також чи вимагалось під час проведення переговорів надання вказаним учасником документально підтвердженої інформації (перелік документів), що підтверджують відповідність учасника переговорів встановленим вимогам?
Якщо вимоги встановлювалися, то надайте документи (протоколи переговорів, листи, запрошення на переговори, тощо), що підтверджують встановлення вимог до учасника переговорів та встановлення переліку документів, що підтверджують відповідність установленим вимогам, з наданням копії поданої пропозиції (усіх сторінок) учасника ТОВ «Тернопільелектропостач» (в тому числі супровідного листа з відміткою про отримання), якому Ви повідомили про намір укласти договір за результатами застосування вищевказаної переговорної процедури закупівель.
3) Прошу надати копію договору від 25.02.2022 за № 777070 з усіма додатками до вказаного договору та додатками до вказаних додатків. Крім того, надайте копії усіх додаткових угод до договору від 25.02.2022 за № 777070 з додатками до вказаних додаткових угод.
4) Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість.
Також, прошу, надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів), на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
25.11.2022 · Замовник: Пояснення
У зв’язку із повномасштабною збройної агресією російською федерацією проти України на території України із 24.02.2022 по даний час введено воєнний стан.
Війська російської федерації здійснюють масовані ракетні обстріли об’єктів критичної інфраструктури, в тому числі електрозабезпечення. Внаслідок обстрілів в Підволочиській територіальній громаді наявні планові та аварійні відключення електричної енергії, в тому числі в адміністративному приміщенні Замовника.
У зв’язку із відсутністю електричної енергії виготовити скановані копії запитуваних документів станом на 22.11.-25.11.2022 не являється можливим.
Враховуючи вищевикладене повідомляємо, що запитувані документи будуть надані за наявності електричної енергії та інтернету в приміщеннях замовника. Просимо вас із розумінням віднестися до наявної ситуації в країні.