Лікарські засоби

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено, що тендерна документація не відповідає нормам пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, та не враховує вимоги Наказу № 710.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено порушення вимог частини 5 статті 41 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону, дотримання вимог постанови № 710, розгляду тендерної пропозиції ДП ПАТ «ДАК «ЛІКИ УКРАЇНИ» АПТЕКА № 9», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель та, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема зменшення ціни товарів до рівня визначеного до укладання додаткової угоди № 2), повернення зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору внесених додатковою угодою №2), а також шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення норм пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, наказу № 710, а також протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать провжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 08 грудня 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі – постанова № 710), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства ««Клінічна лікарня швидкої медичної допомоги» Дніпровської міської ради (далі - Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація Замовника, тендерна пропозиція переможця ДП ПАТ «ДАК «ЛІКИ УКРАЇНИ» АПТЕКА № 9», протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.02.2022 № 25, повідомлення про намір укласти договір від 14.02.2022, договір поставки товарів від 25.02.2022 № Т-5, додаткові угоди від 02.12.2022 № 1 та № 2, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю від 02.12.2022, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 24.11.2022 та 07.12.2022.

За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в підпункті 2.1 пункту 2 розділу V тендерної документації до формальних помилок віднесено «орфографічні помилки та технічні описки в словах та словосполученнях, що зазначені в документах, які надані учасником; зазначення назви документу, необхідність у наданні якого передбачена цією документацією, у спосіб що відрізняється від вказаного в цій документації, та який підготований безпосередньо учасником, у разі якщо такий документ за своїм змістом відповідає вимогам цієї документації, відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції», при відсутності вказаних помилок у «Переліку формальних помилок», затвердженому наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710 та зареєстрованому в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі - Наказ № 710).

Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору встановлено, що за результатом проведення вказаної процедури закупівлі Замовником укладено договір про постачання продукції з учасником-переможцем торгів ДП ПАТ «ДАК «ЛІКИ УКРАЇНИ» АПТЕКА № 9» від 25.02.2022 № Т-5 (далі - Договір) на загальну суму 2 938 450,00 грн (з ПДВ).

Поряд з цим, між Замовником та ДП ПАТ «ДАК «ЛІКИ УКРАЇНИ» АПТЕКА № 9» до Договору укладено додаткову угоду від 02.12.2022 № 2, якою на підставі пунктів 1 та 5 частини 5 статті 41 Закону внесено зміни до істотних умов вказаного Договору, а саме, зменшено суму Договору на 50,00 грн та наведено розрахунок суми у додатку 1 (специфікація № 2).

Крім того, даною додатковою угодою збільшено ціну за одиницю товару (пункти 2, 4, 6, 9 - на 9%, пункт 8 - на 8,5% та пункт 11 - на 7,7%), проте, у додатковій угоді від 02.12.2022 № 2 не зазначена підстава зміни істотних умов договору відповідно Закону.

Проте, слід зазначити, що пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Також, в роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.

Разом з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.

Слід відмітити, що у постановах Верховного суду від 23.01.2020 у справі № 907/788/18 та від 16.04.2019 у справі № 915/346/18 висловлено аналогічну правову позицію, а саме: внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку коливання ціни такого товару на ринку, в кожному окремому випадку у проміжок часу між укладенням договору та укладенням додаткової угоди № 1 та повинно обов’язково бути обґрунтованим і документально підтвердженим.

Аналогічна позиція з даного приводу зазначена у постанові Верховного Суду від 22.06.2022 у справі № 917/1062/21щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в період з дати укладання договору до дати укладання додаткової угоди № 1, у період з дати укладання додаткової угоди № 1 та укладенням додаткової угоди № 2.

Відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснення, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткової угоди до Договору від 02.12.2022 № 2 Замовником обґрунтовуються лише листом ДП ПАТ «ДАК «ЛІКИ УКРАЇНИ» АПТЕКА № 9» від 15.11.2021 № 13/1, щодо необхідності підняття ціни за одиницю товару до Договору, без надання інформації щодо коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення від уповноважених на те згідно з законодавством органів, установ, організацій.

Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.2 розділу 11 Договору, до Договору укладено додаткову угоду від 02.12.2022 № 2 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни.

Усунення порушень

Звіт замовника від 16.12.2022

Згідно з наказом Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області від 17.11.2022 № 53-3 «Про початок моніторингу процедур закупівель» розпочато моніторинг процедури закупівлі Фармацевтичної продукції (ДК 021:2015:33600000-6), оголошення про проведення якої опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2022-01-28-010935-b, за результатами проведення якого 12.12.2022 року складено та оприлюднено в електронній системі закупівель Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-28-010935-b (далі – Висновок) та зобов’язано Комунальне некомерційне підприємство "Клінічна лікарня швидкої медичної допомоги" Дніпровської міської ради (далі - КНП "КЛШМД" ДМР) здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, та недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема зменшення ціни товарів до рівня визначеного до укладання додаткової угоди № 2), повернення зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору внесених додатковою угодою №2), а також шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення норм пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, наказу № 710, а також протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Так, КНП "КЛШМД" ДМР проаналізовано зазначений Висновок та прийнято його висновки до відома та керуючись абзацом 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) надаємо до нього аргументовані заперечення.

1. Так, в констатуючій частині Висновку за результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.

Щодо зазначеного порушення, слід зазначити, що відповідно до пункту 19 частини другої статті 22 Закону про закупівлі, у тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №710 затверджено виключно Перелік формальних помилок. Даний Перелік є вичерпним та містить 12 пунктів описаних формальних помилок.

В підпункті 2.1 пункту 2 розділу V Тендерної документації Замовника зазначено, що формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Наприклад: орфографічні помилки та технічні описки в словах та словосполученнях, що зазначені в документах, які надані учасником; зазначення назви документу, необхідність у наданні якого передбачена цією документацією, у спосіб що відрізняється від вказаного в цій документації, та який підготований безпосередньо учасником, у разі якщо такий документ за своїм змістом відповідає вимогам цієї документації, відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції, тощо.

Варто звернути увагу, що Перелік формальних помилок, затверджений Наказом №710, згідно частиною першою статті 9 Закону є нормативно-правовим актом, розробленим і затвердженим Уповноваженим органом, як необхідний для виконання цього Закону, та регулювання державної політики у сфері закупівель, тож має обов`язково враховуватися тендерним комітетом замовника при прийнятті рішення про віднесення допущенної учасником помилки до формальної (несуттєвої).

Разом з тим, сам Закон не передбачає обов`язку замовника копіювати у тендерну документацію певний перелік формальних помилок (їх опис та приклади), який вже затверджений Наказом №710.

При цьому, зазначенні зауваження у Висновку фактично зводяться до того, що Замовник не скопіював зміст Наказу №710 до тендерної документації, що не може вважатися порушенням чи неналежним оформленням тендерної документації.

З огляду на викладене, зазначені зауваження невідповідності тендерної документації вимогам пункту 19 частини другої статті 22 Закону, наказу № 710 є необґрунтованими, а тому відсутні підстави для притягнення відповідальних осіб до відповідальності.

2. Також, у констатуючій частині висновку зазначено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.2 розділу 11 Договору, до Договору укладено додаткову угоду від 02.12.2022 № 2 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни.

Так, частиною 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Зазначені зміни істотних умов згідно ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачені також у п. 11.2 Договору.

У роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі.

Натомість роз’яснення Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України викладені у листі від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 мають інформаційний характер.

В обґрунтування збільшення ціни на товар в межах 10%, під час здійснення моніторингу, на запит Держаужитслужби Замовником було надано пояснення, що зміна ціни в Договорі була обумовлена подорожчанням ГСМ, сировини та вартості виробництва, що зумовлює підвищення вартості лікарських засобів. До пояснень було надано документальне підтвердження, лист від Постачальника №13/1 від 15.11.2022.

Таким чином, Додаткову угода №2 вiд 12.12.2022 року до Договору було укладено з дотриманням законодавства в частині внесення змін до договору про закупівлю в сумі підвищення менше 10% від вартості та не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю.

Втім, виходячи з того, що після укладання Додаткової угоди №2 вiд 02.12.2022 жодної поставки лікарських препаратів з урахуванням змінених істотних умов договору внесених Додатковою угодою № 2 не відбулося, між Замовником та Постачальником було вирішено укласти Додаткову угоду № 3, якою зменшити ціни товарів до рівня визначеного до укладання Додаткової угоди №2 від 02.12.2022.

Таким чином, враховуючи, що після укладання Додаткової угоди №2, яка на думку Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області укладена із порушенням законодавства в сфері публічних закупівель, постачання за договором поставки не здійснювалося, Замовником виконано вимоги Держаудитслужби в частині зменшення ціни товару до рівня визначеного до укладання Додаткової угоди № 2, шляхом укладання Додаткової угоди № 3, яку оприлюднено через електронну систему закупівель.

Запити й пояснення