ДК 021:2015: 15530000-2 масло вершкове з умістом жиру не менше 72,5 мас. % та не більше ніж 85 мас. %, фасоване (за кодом ДК 021:2015: 15530000-2 Вершкове масло)

У межах проведення моніторингу закупівлі «ДК 021:2015: 15530000-2 масло вершкове з умістом жиру не менше 72,5 мас. % та не більше ніж 85 мас. %, фасоване (за кодом ДК 021:2015: 15530000-2 Вершкове масло)» (інформацію про закупівлю оприлюднено в електронній системі закупівель за номером UA-2021-11-29-015297-с) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Північно-східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02 червня 2016 року № 23, постала потреба в перевірці питання щодо правомірності прийняття рішень, а саме:

1. яким чином та на підставі яких документів Вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.

Також, надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або на офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами);

2. чому не була відхилена пропозиція учасника/переможця торгів ФОП Уварової О.В., якою в складі тендерної пропозиції наданий договорі зберігання від 17.11.2016 № 15, в п.7.4 якого не зазначений строк дії (дата), а тільки обставини його дії.

Пояснення з приводу вищевикладеного необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучене їх документальне підтвердження.

Запит про надання пояснення в закупівлі UA-2021-11-29-015297-c

У межах проведення моніторингу закупівлі «ДК 021:2015: 15530000-2 масло вершкове з умістом жиру не менше 72,5 мас. % та не більше ніж 85 мас. %, фасоване (за кодом ДК 021:2015: 15530000-2 Вершкове масло)» (інформацію про закупівлю оприлюднено в електронній системі закупівель за номером UA-2021-11-29-015297-с) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Північно-східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02 червня 2016 року № 23, постала потреба в перевірці питання щодо правомірності прийняття рішень, а саме:

1. Яким чином та на підставі яких документів Вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість. Також, надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або на офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами);

Пояснення:

Очікувану вартість предмета закупівлі визначено у відповідному протоколі засідання тендерного комітету від 29.11.2021 № 361 на підставі даних регіонального органу Державної служби статистики України та враховуючи офіційно встановлений в Україні показник рівня інфляції.

19.12.2020 набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 16.12.2020 № 1266 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. № 631 і від 11 жовтня 2016 р. № 710» (Постанови).

Відповідно до п. 4 постанови постанов Кабінету Міністрів України від 11.10.2016р. № 710, її вказівки для замовника - структурного підрозділу органу місцевого самоврядування - Управління освіти адміністрації Московського району Харківської міської ради мають рекомендаційний, а не обов’язковий характер. Адже наведений пункт зазначає: рекомендувати з урахуванням затверджених цією постановою заходів: 1) органам місцевого самоврядування - затвердити заходи щодо ефективного та раціонального використання бюджетних коштів, а також забезпечити оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на власному веб-сайті протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.

Рекомендації носять необов’язковий, факультативний характер, за їх невиконання в принципі покарати неможливо.

Крім того, невиконання Управлінням освіти адміністрації Московського району Харківської міської ради відповідних положень постанови, а саме запроваджених нею додаткових заходів підвищення ефективності використання державних коштів, не тягне жодної відповідальності. Оскільки адміністративна відповідальність за правопорушення у сфері закупівель настає за статтею 164-14 КУпАП «Порушення законодавства про закупівлі». Але Постанови не належать до законодавства про публічні закупівлі.

Постанови не мають загальнообов’язкового характеру оскільки не є нормативно правовими актами - не зареєстровані в Міністерстві юстиції України.

Відповідно до частини 4 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (Закон) відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюються виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, установлених цим Законом. Зміни до цього Закону можуть вноситися виключно законом про внесення змін до цього Закону. Якщо для реалізації положень поданого проекту закону про внесення змін до цього Закону необхідні законодавчі зміни до інших законодавчих актів, такі зміни викладаються в розділі «Прикінцеві положення» (перехідні положення) проекту закону про внесення змін до цього Закону.

Таким чином, оскільки ані Постанова № 1266, ані в цілому Постанова № 710 не належать до законодавства про закупівлі, за невиконання встановлених ними вимог щодо обґрунтування та оприлюднення інформації з питань закупівель відповідальність за статтею 164-14 КУпАП наставати не може.

Відповідно до частини 1 статті 117 Конституції України Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов’язковими до виконання. Саме «в межах своєї компетенції» постанови і розпорядження «є обов’язковими до виконання».

Згідно із частиною 1 статті 49 Закону України «Про Кабінет Міністрів України», Кабінет Міністрів України на основі та на виконання Конституції і законів України, актів Президента України, постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, видає обов’язкові для виконання акти – постанови і розпорядження. Тобто, акти Уряду дійсно обов’язкові до виконання, однак лише тоді, коли видані в межах компетенції, і ця компетенція визначена в актах вищої юридичної сили - Конституції України, законах та актах Президента України та парламенту, за умови, що вони прийняті відповідно до Конституції та законів України.

Але Постанова № 1266 та Постанова № 710 зазіхнули на порядок здійснення закупівель у частині обґрунтування рішень деяких замовників щодо технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, а також щодо порядку оприлюднення інформації, що стосується публічних закупівель. Однак вище вже зазначено, що згідно з частиною 4 статті 3 Закону про публічні закупівлі відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюються виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, установлених цим Законом.

Компетенція Кабінету Міністрів України у сфері публічних закупівель чітко визначена Законом. Уряд уповноважений визначити особливості створення та діяльності централізованих закупівельних організацій, структуру, порядок формування та використання електронних каталогів, вимоги до системи електронного обміну документами з використанням методів ідентифікації, порядок авторизації електронних майданчиків тощо (частини 13 і 15 статті 11, пункт 3 частини 5, частина 7 статті 12 Закону). Тож ніде в Законі немає норми про делегування Кабінету Міністрів України повноважень на встановлення додаткових вимог щодо обґрунтування рішень замовників чи публікації інформації у сфері публічних закупівель.

З огляду на викладене, Постанови в частині запровадження для розпорядників бюджетних коштів заходів підвищення ефективності використання державних коштів у сфері публічних закупівель видана Кабінетом Міністрів України з перевищенням повноважень.

Викладене вище та обгрунтоване нормами чинного законодавства виключає обов’язок Управління освіти адміністрації Московського району Харківської міської ради керуватись в своїх діях та рішеннях положеннями постанови Кабінету Міністрів України від 16.12.2020 № 1266 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. № 631 і від 11 жовтня 2016 р. № 710» як джерелами імперативних вказівок в сфері планування, оприлюднення та проведення процедур публічних закупівель.

2. Чому не була відхилена пропозиція учасника/переможця торгів ФОП Уварової О.В., якою в складі тендерної пропозиції наданий договорі зберігання від 17.11.2016 № 15, в п.7.4 якого не зазначений строк дії (дата), а тільки обставини його дії. Пояснення з приводу вищевикладеного необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучене їх документальне підтвердження.

Пояснення:

Згідно із абз. “г)” пп. 1 п. 5 “Квалiфiкацiйнi критерiї до учасникiв та вимоги, установленi статтею 17 Закону” розділу “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” Тендерної документації до вказаної закупівлі, якщо потужності (об’єкт) не належить Учаснику, то надається в складі пропозиції документ (договір) щодо правових підстав задіювання потужності (об’єкту) в процесі обігу предмету тендеру. Даний документ (договір) повинен містити інформацію про часові межі розпорядку роботи потужності (об’єкту), які дозволять учаснику виконувати графік поставки, вказаний в цій тендерній документації.

Відповідно до п. 1 розділу “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” Тендерної документації (ТД), усі дозвільні документи та договори (окрім тих, які засвідчують досвід виконання аналогічних договорів) повинні бути чинними на час розкриття тендерної пропозиції.

Учасником/переможцем торгів ФОП Уваровою О.В. у складі своєї тендерної пропозиції наданий договір зберігання від 17.11.2016 № 15 із строком дії “до отримання Поклажодавцем майна із зберігання від Зберігача та/або до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань” (п. 7.4. Договору) та “Складську квитанцію № 24/10-2018”, яка підтверджує факт передачі майна на зберігання Зберігачу (п. 1.4.3. Договору). Отже, на час розкриття тендерної пропозиції Замовник мав всі підстави вважати наданий ФОП Уваровою О.В. договір зберігання чинним, так як в складі тендерної пропозиції наявне підтвердження передачі майна на зберігання Зберігачу.

Згідно із ст. 31 Закону, Замовник відхиляє тендерну пропозицію лише у разі наявності однієї із вказаних в даній нормі підстав для такого рішення. І те, що в наданому учасником Договорі зберігання не зазначений строк дії саме у вигляді конкретної дати, а встановлений в залежності від настання певної події, не може бути підставою відхилення тендерної пропозиції учасника. Тим більше, що ТД не містила заборони учасникам надавати договори, де строк дії визначений настанням певної події. Строк дії договору зберігання, або умови його спливання не можуть бути підставою відхилення пропозиції учасника в даному тендері.