Висновок
Замовником не дотримано вимоги пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 № 1082.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо оприлюднення інформації про закупівлю установлено порушення вимог пункту 3 Порядку № 1082.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель установлено порушення вимог частини 3 статті 17, пункту 19 частини 2 статті 22 та частини 4 статті 23 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ДІАЛСЕРВІС» установлено порушення вимог пунктів 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, дотримання вимог постанови № 710, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 04.04.2022 № 214ОД, в тому числі застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 листопада 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі - постанова № 710), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства «Одеський обласний центр нефрології та діалізу» Одеської обласної ради (далі - Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, тендерна пропозиція учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «ДІАЛСЕРВІС» (далі - ТОВ «ДІАЛСЕРВІС»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 16.02.2022, повідомлення про намір укласти договір від 16.02.2022, договір про закупівлю від 04.04.2022 № 214ОД, пояснення Замовника отримане через електронну систему закупівель 07.11.2022 року.
Відповідно до вимог пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 № 1082 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01.07.2020 за № 610/34893 (далі - Порядок № 1082), розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника.
Після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи.
Інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку.
За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису - апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
Слід зазначити, що в листі Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 за № 1/06-3-1587 щодо роз’яснення законодавства у сфері електронних довірчих послуг, зазначено, що «якщо за результатом перевірки електронного підпису засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки надає інформацію, що тип підпису «удосконалений», то такий електронний підпис не може вважатися кваліфікованим».
Однак, проведеною під час моніторингу перевіркою накладених Замовником електронних підписів (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що після внесення Замовником інформації у відповідні електронні поля, реалізовані в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів (річний план закупівель, оголошення про проведення відкритих торгів, повідомлення про намір укласти договір, тощо), на них накладено удосконалений електронний цифровий підпис саме фізичної особи Гончарової Світлани Олександрівни, а не посадової особи Замовника (тип носія особистого ключа - незахищений, тип підпису - удосконалений, сертифікат - кваліфікований, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня), який в розумінні Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом, чим не дотримано вимоги пункту 3 Порядку № 1082.
За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено ряд порушень, а саме:
- на порушення вимог частини 4 статті 23 Закону, технічна специфікація (медико-технічні вимоги) Замовника (Додаток № 4 тендерної документації) містить посилання на торгову марку, що характеризує продукт (NIPRO) з виразом «або еквівалент», але без обґрунтування необхідності такого посилання;
- на порушення вимог пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, Замовником в тендерній документації, а саме, в підпункті 1.5 пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації, до формальних (несуттєвих) помилок не віднесено перелік помилок, які визначені пунктами 1-12 Переліку формальних помилок, який затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі - Наказ № 710);
- на порушення вимог частини 3 статті 17 Закону Замовник в тендерній документації не зазначив спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених частиною 2 статті 17 Закону переможцем процедури закупівлі.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що тендерна пропозиція учасника-переможця процедури закупівлі ТОВ «ДІАЛСЕРВІС» не відповідає умовам тендерної документації Замовника.
Так, відповідно до підпункту 5.4 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації, Замовником від учасників у складі тендерних пропозицій імперативно вимагалось надання довідок (зведеної довідки, тощо), складених учасником у довільній формі, зміст яких підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17, для відмови в участі у процедурі закупівлі.
Проте, моніторингом установлено, що на порушення вимог частини 3 статті 17 Закону учасником ТОВ «ДІАЛСЕРВІС» під час подання тендерної пропозиції не підтверджено відсутність підстав передбачених частиною 2 статті 17 Закону.
Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ДІАЛСЕРВІС», як такого, що не відповідав встановленим абзацом 1 частини 3 статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути, замовник відміняє тендер.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.11.2022
22.11.2022 Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області було оприлюднено Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-31-008767-b відповідно до яких КНП “Одеський обласний центр нефрології та діалізу” ООР” було зобов’язано здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 04.04.2022 № 214ОД, в тому числі застосування відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Відповідно до п.8 статті 8 ЗУ “Про публічні закупівлі” протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Користуючись правами, наданими статтею 8 вищезазначеного закону надаємо наступні аргументовані заперечення до висновку та інформацію щодо неможливості усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 04.04.2022 № 214ОД, в тому числі застосування відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору з огляду на наступне.
По-перше, договір про закупівлю повністю виконаний сторонами. ТОВ «ДІАЛСЕРВІС» було поставлено витратні матеріали в повному обсязі відповідно до умов договору згідно видаткової накладної від 08.04.2022 № 102. Зазначені витратні матеріали було використано для надання медичної допомоги пацієнтам з хронічною нирковою недостатністю V стадії (термінальна), які є інвалідами 1 груп, а саме для лікування пацієнтів методом гемодіалізу.
По-друге, зазначивши у висновку про необхідність «припинення зобов`язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору», не визначено спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність.
Варто зазначити, що главою 50 Цивільного кодексу України передбачено різні способи припинення зобов`язання, серед яких, зокрема, і припинення зобов`язання виконанням.
Отже, можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі Замовника для усунення порушень. Спонукання самостійно визначити на підставі невизначених нормативно-правових актів та їх норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення позивачем чинного законодавства.
Щодо порушення вимог пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 11 червня 2020 року № 1082 повідомляємо, що Постановою КМУ від 17 березня 2022 № 300 “Деякі питання забезпечення безперебійного функціонування системи надання електронних довірчих послуг” відповідно до статті 12-1 Закону України “Про правовий режим воєнного стану”, Закону України “Про електронні довірчі послуги”, Указу Президента України від 24 лютого 2022 р. № 64 “Про введення воєнного стану в Україні” було відтерміновано обов'язкове використання електронного підпису на захищеному носії в Україні на період дії воєнного стану та протягом 6 місяців із дня його припинення.
Щодо виявлених порушень відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель зазначаємо наступне.
Відповідно до частини 4 статті 23 ЗУ “Про публічні закупівлі” технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
В наданих Замовником поясненнях було зазначено, що для проведення процедур гемодіалізу необхідне використання спеціального обладнання - апаратів для гемодіалізу, а також а витратних матеріалів до них (тобто предмету закупівлі). Обладнання та витратні матеріали для гемодіалізу належать до тих медичних виробів, які для забезпечення необхідного ефекту лікування за призначенням не застосовуються кожен самостійно, а тільки в поєднанні один з одним. Окремо зазначено, в КНП “ООЦНД” ООР” встановлені апарати для гемодіалізу виробництва NIPRO, а отже витратні матеріали закуповуються з урахуванням медико-технічних вимог сумісності з наявним обладнанням, а також відповідно до уніфікованих клінічних протоколів вторинної (спеціалізованої) та третинної (високоспеціалізованої) медичної допомоги (наприклад вимоги щодо мембрани діалізатору, швидкості потоку, вимоги до діалізуючого розчину та інше).
Тобто, посилання в тендерній документації що деякі витратні матеріали (магістралі та ультрафільтра для додаткової очистки діалізуючого розчину) мають бути сумісні з апаратами типу Surdial X виробництва Nipro (в тому числи на вимогу чинного законодавства міститься вираз "або еквівалент") є обгрунтованими. Водночас, в вищезазначеній статті відсутня імперативна вимога щодо окремого письмового обгрунтування в тендерній документації відповідного посилання.
Щодо встановлених порушень вимог пунктів 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ДІАЛСЕРВІС» повідомляємо наступне.
Згідно змісту висновку моніторингу, моніторингом установлено, що на порушення вимог частини 3 статті 17 Закону учасником ТОВ «ДІАЛСЕРВІС» під час подання тендерної пропозиції не підтверджено відсутність підстав передбачених частиною 2 статті 17 Закону.
Відповідно до п. 5.4 Тендерної документації, учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону у вигляді довідок (зведеної довідки, тощо), складених учасником у довільній формі, зміст яких підтверджує відсутність відповідних підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі.
Водночас, частиною 2 статті 17 ЗУ “Про публічні закупівлі” зазначено, що Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору.
Тобто, частиною другою статті 17 Закону передбачено підставу, відповідно до якої у замовника є право відмовити учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилити тендерну пропозицію учасника.
Оцінка ДАСУ від 15.12.2022
Порушення усунуто шляхом оголошення догани.
Запити й пояснення
03.11.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-31-008767-b) та відповідно до ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», постала потреба в отриманні пояснення та документів до наступних питань.
Поясніть, яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість?
Пояснення та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.
07.11.2022 · Замовник: Пояснення стосовно вашого запиту
Наказом Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області від 01.11.2022 № 50-З було розпочато моніторинг закупівлі UA-2022-01-31-008767-b.
03.11.2022 Замовнику надійшов запит щодо надання пояснень стосовно обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначення його очікуваної вартості.
Надаємо наступні обґрунтування та роз'яснення.
КНП «Одеський обласний центр нефрології та діалізу» ООР є неприбутковим закладом охорони здоров'я, що надає спеціалізовану нефрологічну медичну допомогу пацієнтам з хронічною хворобою нирок.
У КНП “ООЦНД” ООР” надаються процедури гемодіалізу пацієнтам з хронічною нирковою недостатністю V стадії (термінальна), які є інвалідами 1 групи. При ХХН V стадії хворі потребують проведення гемодіалізу щонайменше 3 рази на тиждень по 4 години, що дозволяє продовжити тривалість та підвищити якість життя.
Проведення гемодіалізу вимагає наявності спеціального обладнання - апаратів для гемодіалізу, а також витратних матеріалів до них (тобто предмету закупівлі), використання яких у комплекті є необхідним для експлуатації наявного обладнання. Витратними матеріалами, необхідними для проведення процедури гемодіалізу є діалізатори (відповідного розміру, що повинні відповідати вазі та площі поверхні тіла пацієнта) магістралі для гемодіалізу, голки фістульні артеріальні та венозні, сухий бікарбонат в картриджах типу NiproCart або еквівалент (не менше 750 г) для приготування бікарбонатного діалізуючого розчину, рідкий концентрат кислотного компоненту, ультрафільтр для додаткової очистки діалізуючого розчину.
Обладнання та витратні матеріали для гемодіалізу належать до тих медичних виробів, які для забезпечення необхідного ефекту лікування за призначенням не застосовуються кожен самостійно, а тільки в поєднанні один з одним.
В КНП “ООЦНД” ООР” встановлені апарати для гемодіалізу виробництва NIPRO, а отже витратні матеріали закуповуються з урахуванням медико-технічних вимог сумісності з наявним обладнанням, а також відповідно до уніфікованих клінічних протоколів вторинної (спеціалізованої) та третинної (високоспеціалізованої) медичної допомоги (наприклад вимоги щодо мембрани діалізатору, швидкості потоку, вимоги до діалізуючого розчину та інше).
Щодо розміру витрат та визначення очікуваної вартості повідомляємо, що очікувана вартість предмету закупівлі була визначена методом порівняння ринкових цін та збору та аналізу інформації про ціни товарів та послуг, що міститься в мережі Інтернет у відкритому доступі.
Звертаємо Вашу увагу, на виконання розпорядження голови ООДА, очікувана вартість та технічні, якісні характеристики було погоджено департаментом економічної політики та стратегічного планування ООДА, що додається.