Капітальний ремонт приміщень п’ятиповерхового корпусу КНП «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» по вул. Менделєєва, 3 в м. Черкаси (виготовлення...

Висновок

За результатами відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено порушено вимог частини 4 статті 41 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю, додаткових угод та їх оприлюднення, своєчасності надання інформації у випадках передбачених законодавством – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 10 листопада 2022 року.

Предметом аналізу були такі питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (Додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» в редакції Закону від 19.09.2019№114-ІХ (із змінами) (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору та їх оприлюднення, своєчасності надання інформації у випадках передбачених законодавством.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план (додаток) Департамент будівництва Черкаської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію затверджену рішенням уповноваженої особи департаменту будівництва Черкаської обласної державної адміністрації від 15.11.2021, реєстр пропозицій, протокол розкриття, тендерну пропозицію учасника-переможця ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» (далі – ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 24.11.2021 №51-9, повідомлення про намір укласти договір, договір на проектно-кошторисні роботи від 07.12.2021 № 57 на суму 3 013 000,00 грн з ПДВ, додаткові угоди до договору від 24.12.2022 №1 та від 31.12.2021 №2, повідомлення про внесення змін до договору.

Моніторингом відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено:

Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 в складі тендерної пропозиції має бути проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Проект Договору наведений у Додатку 4 до Тендерної пропозиції. В свою чергу проект Договору містить Додаток 4, який є його невід’ємною частиною і в якому окрім календарного плану робіт на розробку проектно-кошторисної документації по об’єкту наведений Порядок змін умов договору про закупівлю. Наданий у складі пропозиції ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» Проект Договору з додатками відповідає наведеному Замовником в тендерній документації Проекту Договору з додатками до нього.

Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону переможця процедури закупівлі. Проте моніторингом встановлено, що укладений з переможцем ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС Договір від 07.12.2021 № 57 не містить Порядку змін умов договору про закупівлю, а отже - умови укладеного Договору відрізняються від змісту проекту договору, наданого ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» в складі своєї тендерної пропозиції, чим порушено вимоги частини 4 статті 41 Закону та вимоги пункту 4 розділу 6 до тендерної документації, умовами якого визначено, що договір про закупівлю не повинен відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону переможця процедури закупівлі.

Відповідно до частини першої статті 43 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 16.11.2022

Департаментом будівництва Черкаської обласної державної адміністрації (надалі – Замовник) розглянуто результати проведеного моніторингу Державної аудиторської служби України 10.11.2022 року за процедурою відкритих торгів по предмету закупівлі «Капітальний ремонт приміщень п’ятиповерхового корпусу КНП «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» по вул. Менделєєва, 3 в м. Черкаси (виготовлення проектно-кошторисної документації та отримання експертного звіту)», інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ІД: UA-2021-11-05-002822-c та доповідаємо.

Відповідно до частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема: проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.

В свою чергу зазначаємо, що Замовник у відповідності до норми Закону вказав у пункті 3 розділу VІ «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації, що проект договору складається замовником з урахуванням особливостей предмету закупівлі. Разом з тендерною документацією замовником подається Проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Проект договору наведений у додатку 4 до тендерної документації.

Додатком 4 тендерної документації передбачений проект договору з відповідними пунктами та додатками до договору.

Пунктом 13.2 якого визначено, що невід’ємними частинами договору є:

Додаток 1: Завдання на проектування.

Додаток 2. Протокол узгодження договірної ціни на проектно-кошторисні роботи.

Додаток 3: Зведений кошторис.

Додаток 4: Календарний план робіт.

Таким чином, у тендерній документації чітко передбачений проект договору та відповідні додатки 1-4 до договору.

Слід зазначити, що додаток 4 до договору передбачав лише календарний план робіт. Окремо звертаємо вашу увагу, на те, що після форми календарного плану робіт передбачені поля (графи) для зазначення реквізитів Замовника та Виконавця.

Інформація, яка додатково розміщена на одній сторінці з додатком 4 до договору – це умови тендерної документації з відповідними примітками, які передбачають порядок змін умов договору про закупівлю та обов’язок учасника надати в складі тендерної пропозиції надає лист про ознайомлення та погодження з порядком змін умов договору про закупівлю тощо.

Таким чином, інформація про порядок змін умов договору про закупівлю, наведена в тендерній документації та надана у складі пропозиції ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» не є додатком до договору, а тому не повинна була бути підписана (укладена) разом із самим договором про закупівлю.

Разом з тим, учасником закупівлі ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» у складі тендерної пропозиції було надано Проект договору у відповідності до вимог тендерної документації (разом із вище вказаними умовами проекту договору та примітками).

При цьому, договір від 07.12.2021 № 57, укладений з переможцем закупівлі ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» містить вищезазначені додатки (1-4), зміст проекту договору та укладеного договору повністю автентичним.

Тому із урахуванням наведеного вище, умови укладеного Договору не відрізняються від змісту проекту договору, наданого ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» в складі своєї тендерної пропозиції, та учасником не порушено вимоги частини 4 статті 41 Закону та вимоги пункту 4 розділу 6 до тендерної документації, у зв’язку з чим укладений договір від 07.12.2021 № 57 не є нікчемним.

Також зазначаємо, що відповідно до акту здачі-приймання проектних робіт від 28.12.2021 за предметом закупівлі «Капітальний ремонт приміщень п’ятиповерхового корпусу КНП «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» по вул. Менделєєва, 3 в м. Черкаси (виготовлення проектно-кошторисної документації та отримання експертного звіту)» було виконано робіт на загальну суму 2 750 000,00 грн.

30.12.2021 року за Договором № 57 від 07.12.2021 року було оплачено 2 750 000,00 грн. Виконання Договору знаходиться на завершальній стадії.

Тому, виходячи з вищезазначеного, розірвання договору є неможливим.

Окрім того, зобов’язання Управлінням Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України є незаконним зважаючи на наступне.

Однією з засад цивільного законодавства згідно ст.3 ЦК України є принцип свободи договору. Частиною 1 статті 651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Статтею 526 ЦК України встановлено, що зобов’язання має виконуватися належним чином, зокрема відповідно до умов договору. Частиною 1 статті 188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Таким чином, оскільки ТОВ «ТЕХ ПРОМ СЕРВІС» не порушило взятих по Договору зобов’язань, то Замовник не має законних підстав для розірвання договору в односторонньому порядку.

Також слід зазначити, що основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів) (пп. 3 п. 3 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43).

Чинним законодавством, в тому числі, Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Законом України «Про публічні закупівлі» не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Враховуючи вищезазначене, вважаємо, що вимога Управлінням Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області про вжиття заходів щодо розірвання договору, яка викладена у відповідному Висновку, є недопустимою, безпідставною, та не відповідає вимогам чинного законодавства.

Запити й пояснення