Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель встановлено порушення вимог пункту 3 Порядку № 1082.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо внесення змін до договору установлено порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та підпункту 2 пункту 11.2 розділу 11 Договору.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону, дотримання вимог постанови № 710, відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Лівайн Торг», своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема зменшення ціни бензину А-92, бензину А-95 та дизельного палива до рівня, визначеного Договором за результатами проведення процедури закупівель), та поверненням зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору внесених додатковими угодами від 28.02.2022 № 1, від 05.04.2022 № 2, від 26.04.2022 № 3, від 27.04.2022 № 4, від 28.04.2022 № 5, від 11.05.2022 № 6, від 12.05.2022 № 7, від 13.05.2022 № 8, від 19.05.2022 № 9, від 20.05.2022 № 10, від 23.05.2022 № 11), а також здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому шляхом забезпечення притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення норм пункту 3 Порядку № 1082, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 07 листопада 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі - постанова № 710), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Острозького комунального підприємства «Водоканал» (далі -Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, тендерна пропозиція учасника ТОВ «Лівайн Торг», протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 15.02.2022, повідомлення про намір укласти договір від 15.02.2022, договір про закупівлю від 28.02.2022 № 33-к (далі-Договір), додаткові угоди від 28.02.2022 № 1, від 05.04.2022 № 2, від 26.04.2022 № 3, від 27.04.2022 № 4, від 28.04.2022 № 5, від 11.05.2022 № 6, від 12.05.2022 № 7, від 13.05.2022 № 8, від 19.05.2022 № 9, від 20.05.2022 № 10, від 23.05.2022 № 11, від 19.07.2022 № 12, від 23.08.2022 № 13, від 12.09.2022 № 14, від 30.09.2022 № 15, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю від 03.03.2022, 06.04.2022, 28.04.2022, 29.04.2022, 13.05.2022, 23.05.2022, 21.07.2022, 25.08.2022,12.09.2022, 04.10.2022, пояснення Замовника з копіями документів отримані через електронну систему закупівель від 25.10.2022 року та 28.10.2022 року.
Відповідно до вимог пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 № 1082 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01.07.2020 за № 610/34893 (далі - Порядок № 1082), розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника.
Після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи.
Інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку.
За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису - апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
Слід зазначити, що в листі Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 за № 1/06-3-1587 щодо роз’яснення законодавства у сфері електронних довірчих послуг, зазначено, що «якщо за результатом перевірки електронного підпису засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки надає інформацію, що тип підпису «удосконалений», то такий електронний підпис не може вважатися кваліфікованим».
Однак, проведеною під час моніторингу перевіркою накладених Замовником електронних підписів (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що після внесення Замовником інформації у відповідні електронні поля, реалізовані в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів (річний план закупівель, оголошенні про проведення відкритих торгів, повідомлення про намір укласти договір, тощо), на них накладено удосконалений електронний цифровий підпис уповноваженої особи Замовника Гонта Лілія Павлівна (тип носія особистого ключа - незахищений, тип підпису - удосконалений, сертифікат - кваліфікований, який в розумінні Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом, чим не дотримано вимоги пункту 3 Порядку № 1082.
Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору встановлено, що за результатом проведення вказаної процедури закупівлі Замовником укладено договір про закупівлю дизельного палива, бензину А-95 та бензину А-92 з учасником-переможцем торгів ТОВ «Лівайн Торг», на загальну суму 2 514 300,00 грн. (з ПДВ).
Поряд з цим, між Замовником та ТОВ «Лівайн Торг» до Договору укладено додаткові угоди від 28.02.2022 № 1, від 05.04.2022 № 2, від 26.04.2022 № 3, від 27.04.2022 № 4, від 28.04.2022 № 5, від 11.05.2022 № 6, від 12.05.2022 № 7, від 13.05.2022 № 8, від 19.05.2022 № 9, від 20.05.2022 № 10, від 23.05.2022 № 11, якими внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, також між Замовником та ТОВ «Лівайн Торг» до Договору укладено додаткові угоди від 19.07.2022 № 12, від 23.08.2022 № 13, від 12.09.2022 № 14 та 30.09.2022 № 15, якими внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині зменшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.
Разом з тим, частиною 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії (пункт 2 частини 5 статті 41 Закону).
Слід зазначити, що в роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.
Разом з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.
Слід відмітити, що у постанові Верховного Суду від 16.04.2019 у справі № 915/346/18 висловлено аналогічну правову позицію щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020), які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в кожному окремому випадку у проміжок часу між укладенням договору та укладенням додаткової угоди № 1, у проміжок часу між укладенням додаткової угоди № 1 та укладенням додаткової угоди № 2.
Аналогічна позиція з даного приводу зазначена у постанові Верховного Суду від 22.06.2022 у справі № 917/1062/21 щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в період з дати укладання договору до дати укладання додаткової угоди № 1, у період з дати укладання додаткової угоди № 1 та укладенням додаткової угоди № 2.
Також, Верховним Судом у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду в постанові від 18.06.2021 року у справі № 927/491/19, щодо збільшення ціни за одиницю товару на підставі пункту 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020 року), зазначено, що «обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод)».
Відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснення, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткової угоди до Договору від 28.02.2022 № 1 та 05.04.2022 № 2 Замовником обґрунтовуються листами ТОВ «Лівайн Торг» від 28.02.2022 № 31/1 та від 04.04.2022 № 39 та ціновою довідкою Рівненської торгово-промислової палати від 03.03.2022 року № 56.03/103 та від 04.04.2022 року № 56.03/120/1.
Однак, аналізом встановлено, що вказана довідка Рівненської торгово-промислової палати не підтверджує коливання ціни товарів, що є предметом закупівель на ринку в сторону їх збільшення в період між укладанням Договору та укладанням додаткової угоди від 28.02.2022 № 1 до Договору (28.02.2022), та укладанням додаткової угоди від 05.04.2022 № 2 до Договору (з 28.02.2022 по 04.04.2022), оскільки лише несе інформацію про середні ціни на пальне (в тому числі дизельного палива, бензину А-92 та бензину А-95), які склалися на автозаправних станція станом на 28.02.2022 та 04.04.2022 року.
Крім того, відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснення, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткових угод до Договору від 26.04.2022 № 3, від 27.04.2022 № 4, від 28.04.2022 № 5, від 11.05.2022 № 6, від 12.05.2022 № 7, від 13.05.2022 № 8, від 19.05.2022 № 9, від 20.05.2022 № 10, від 23.05.2022 № 11 Замовником обґрунтовуються лише листами ТОВ «Лівайн Торг» від 26.04.2022 № 46/1, від 27.04.2022 № 48/1, від 28.04.2022 № 48/2, від 11.05.2022 № 49/1, від 12.05.2022 № 50/1, від 13.05.2022 № 50/2, від 19.05.2022 № 51/1, від 20.05.2022 № 51/2, від 23.05.2022 № 53/1 щодо необхідності підняття ціни за одиницю товару до Договору, без надання інформації щодо коливання ціни товару на ринку від уповноважених на те згідно з законодавством органів, установ, організацій.
Таким чином, проведеним аналізом, встановлено, що відповідно до умов вищевказаних додаткових угод, сторонами збільшено ціну за одиницю товару відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, по бензину А-92 з 31,00 грн. за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за договором без врахування додаткових угод) до 51,00 грн. за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за додатковою угодою від 23.05.2022 № 11), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 64,51 %, по бензину А-95 з 32,10 грн. за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за договором без врахування додаткових угод) до 52,00 грн. за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за додатковою угодою від 23.05.2022 № 11), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 61,99 %, по дизпаливу з 31,00 грн. за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за договором без врахування додаткових угод) до 57,00 грн. за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за додатковою угодою від 23.05.2022 № 11), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 83,87 %.
Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.2 розділу 11 Договору, до Договору укладено додаткові угоди від 28.02.2022 № 1, від 05.04.2022 № 2, від 26.04.2022 № 3, від 27.04.2022 № 4, від 28.04.2022 № 5, від 11.05.2022 № 6, від 12.05.2022 № 7, від 13.05.2022 № 8, від 19.05.2022 № 9, від 20.05.2022 № 10, від 23.05.2022 № 11 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни, та з перевищенням максимального ліміту щодо зміни ціни передбаченого пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону та підпункту 2 пункту 11.2 розділу 11 Договору.
Усунення порушень
Звіт замовника від 15.11.2022
1. Для усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель щодо укладеного договору про закупівлю товарів №33к/481 від 28.02.2022 року (в подальшому - Договір), між Острозьким комунальним підприємством "Водоканал" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" було розірвано Договір 14.11.2022 року. Даний Договір розірвано на підставі листа Товариства з обмеженою відповідальністю "Лівайн торг" від 14.11.2022 року з підстав униможливлення виконання умов договору з форс-мажорних обставин, зокрема надзвичайних,невідтворних та об"єктивних, для Учасника, які виникли у зв"язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 "Про ведення воєнного стану в Україні" затвердженого Законом України від 24.02.2022 року №2102-ІХ (зі змінами, внесеними Указом від 14.03.2022 року №133/2022, затвердженим Законом України від 15.03.2022 №2119-ІХ, Указом від 18.04.2022№259/2022, затвердженим законом України від 21.04.2022 №2212-ІХ, Указом від 17.05.2022 №341/2022. затвердженим Законом України від 22.05.22№ 2263-ІХ. Указом від 12.05.2022 №573/2022, затвердженим Законом України від 15.08.2022 №2500-ІХ) та відповідно до пункту "8.4 У разі коли строк дії обставин непереборної сили продовжується більше ніж 15 (п'ятнадцять) календарних днів, кожна із Сторін в установленому порядку має право розірвати цей Договір. У разі попередньої оплати Учасник повертає Замовнику кошти за непоставлений Товар протягом трьох днів з дня розірвання цього Договору".
2.Здійснено заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому юрисконсульта Острозького комунального підприємства "Водоканал" Гонту Лілію Павлівну на яку додатково покладені обов"язки уповноваженої особи з оплатою 30 відсотків від посадового окладу уповноваженої особи, якою допущені порушення норм пункту 3 Порядку №1082 шляхом притягнення до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення догани (копія- додається).
Електронний підпис здійснюється -кваліфікованим підписом з токена
Запити й пояснення
24.10.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Нафта та дистиляти» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель) за номером ID: UA-2022-01-24-002842-b) та відповідно до пунктів 6, та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні інформації та копії документів.
1.Відповідно до ч. 5 ст. 41 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Таким чином, однією з підстав внесення змін до істотних умов договору в частині збільшення ціни товару за одиницю до 10 відсотків є саме підтвердження сторонами договору коливання ціни товару в бік збільшення.
В ході проведення моніторингу встановлено, що відповідно до інформації розміщеної в електронній системі закупівель Острозьке комунальне підприємство «Водоканал», додатковими угодами від 28.02.2022 року № 1, від 05.04.2022 року № 2, від 26.04.2022 року № 3, від 27.04.2022 року № 4, від 28.04.2022 року № 5, від 11.05.20222 року № 6, від 07.02.2022 року № 7, від 13.05.2022 року № 8, від 19.05.2022року № 9, від 20.05.2022 року № 10, від 23.05.2022 року № 11 до договору від 28.02.2022 року № 33к, укладеного з ТОВ «Лівайн Торг», сторонами внесено зміни до істотних умов договору в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків.
Враховуючи вищевикладене, просимо надати інформацію та обґрунтування щодо законодавчих підстав укладання додаткових угод від 28.02.2022 року № 1, від 05.04.2022 року № 2, від 26.04.2022 року № 3, від 27.04.2022 року № 4, від 28.04.2022 року № 5, від 11.05.20222 року № 6, від 07.02.2022 року № 7, від 13.05.2022 року № 8, від 19.05.2022року № 9, від 20.05.2022 року № 10, від 23.05.2022 року № 11, до вказаного договору, з наданням відповідного документального підтвердження, зокрема, документального підтвердження до кожної додаткової угоди окремо щодо коливання ціни бензину А-92, А-95 та дизельного палива на ринку в сторону збільшення (внесення змін до істотних умов договору у відповідності до вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону).
2. Також постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів), яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість
Пояснення та копії документів необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
25.10.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Нафта та дистиляти» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-24-002842-b) відповідно до частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні інформації та копій документів.
Надайте інформацію щодо стану виконання договору від 28.02.2022 № 33к, зокрема, кількості поставленої продукції та суму оплати за поставлений товар, з наданням відповідних копій первинних документів, які підтверджують вказану інформацію (видаткові накладні, товарно-транспортні накладні, платіжні доручення, тощо).
Пояснення з документами необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.
27.10.2022 · Замовник: Надання пояснень на запит
Надаємо інформацію та копії документів щодо стану виконання договору від 28.02.2022р. №33к за предметом закупівлі "Нафта та дестиляти" (закупівля за номером ID: UA-2022-01-24-002842-b), а саме: кількість - дизельного пального 25285л., бензину марки А-92- 5300л., бензину марки А-95- 400л. на загальну суму 1467950 (один мільйон чотириста шістдесят сім тисяч дев'ятсот п'ятдесят) грн. 00 коп. Копії платіжок та видаткових накладних завантажено.
28.10.2022 · Замовник: Пояснення по запиту
Надано копії повідомлень до вказаних в запиті додаткових угод.
Очікувана вартість предмета закупівлі "Нафта і дистиляти" була здійснена відповідно до ст. 4 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон), планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби у закупівлі товарів, робіт, послуг.
Закупівлі здійснюється відповідно до принципів, викладених у ст. 5 Закону, один із яких - принцип максимальної економії, ефективності та пропорційності з метою забезпечення споживачів міста послугами.
Кількість товару, яку передбачено закупити, визначено відповідно до аналізу фактичного використання пального на всі види послуг.
Очікувана вартість визначається виходячи з середніх цін на ринку по Рівненській області.