ДК 021:2015 09130000-9 - Нафта і дистиляти (газ нафтовий скраплений (пропан-бутан) по паливних картках)

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено, що тендерна документація не відповідає вимогам пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та не враховує умови Наказу № 710.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо оприлюднення інформації відповідно до вимог законодавства у сфері закупівель установлено порушення вимог пункту 11 частини 1 статті 10 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення вимог пункту 3 частини 1 статті 31 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель в частині внесення змін до Договору встановлено порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 3.3 Договору.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону, дотримання вимог постанови постанова № 710, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 16.02.2022 № К15-02/1/ЕТ, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, повернення зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору, внесених додатковими угодами від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20, від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32), та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 09 листопада 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі – постанова № 710), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством.

Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального підприємства Полтавської обласної ради «Полтававодоканал» (далі - Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація Замовника від 30.12.2021 (із змінами від 18.01.2022), тендерна пропозиція переможця товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім Автотранс - Ойл» (далі – ТОВ «ТД Автотранс - Ойл»), протокол розгляду тендерних пропозицій від 03.02.2022 № UA-2021-12-30-011539-c-R, повідомлення про намір укласти договір від 03.02.2022, договір про закупівлю від 16.02.2022 № К15-02/1/ЕТ, додаткові угоди від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20, від 24.06.2022 № 21, від 01.07.2022 № 22, від 12.07.2022 № 23, від 15.07.2022 № 24, від 18.07.2022 № 25, від 29.07.2022 № 26 та № 27, від 10.08.2022 № 28, від 12.08.2022 № 29, від 29.08.2022 № 30, від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю від 16.03.2022, від 18.03.2022, від 22.03.2022, від 24.03.2022, від 30.03.2022, від 04.04.2022, від 06.04.2022, від 11.04.2022, від 18.04.2022, від 22.04.2022, від 02.05.2022, від 05.05.2022, від 11.05.2022, від 19.05.2022, від 24.05.2022, від 30.05.2022, від 15.06.2022, від 29.06.2022, від 07.07.2022, від 13.07.2022, від 20.07.2022, від 02.08.2022, від 10.08.2022, від 02.09.2022, від 21.10.2022 та від 27.10.2022, пояснення Замовника, отримане через електронну систему закупівель 27.10.2022.

За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено ряд порушень, а саме:

- в порушення вимоги пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в підпункті 2.1 пункту 2 розділу V тендерної документації, до формальних помилок віднесено «відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції», при відсутності вказаної помилки у Переліку формальних помилок, затвердженому наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі - Наказ № 710);

- в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в пункті 11.3 розділу 11 проєкту договору (Додаток № 6 тендерної документації) встановлено умову щодо можливості внесення змін істотних умов договору після його підписання на підставі частини 4 статті 36 Закону, при тому, що зазначена редакція Закону щодо можливості внесення змін істотних умов договору з 19.04.2020 втратила чинність.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до вимог законодавства у сфері закупівель установлено наступне.

Пунктом 11 частини 1 статті 10 Закону визначено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.

За результатами моніторингу встановлено, що до договору про закупівлю від 16.02.2022 № К15-02/1/ЕТ укладено, зокрема, додаткові угоди від 01.07.2022 № 22, від 12.08.2022 № 29, від 29.08.2022 № 30, якими внесено зміни до істотних умов вказаного договору в частині зміни ціни в бік зменшення на підставі пункту 5 частини 5 статті 41 Закону.

Проте, Замовником в електронній системі закупівель повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю опубліковано з порушенням вимог пункту 11 частини 1 статті 10 Закону, а саме:

- повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю додатковою угодою від 01.07.2022 № 22 опубліковано 07.07.2022, тобто на 4 робочий день, а не протягом трьох робочих днів з дня внесення змін;

- повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю додатковими угодами від 12.08.2022 № 29 та від 29.08.2022 № 30 опубліковано 02.09.2022, тобто на 15 та 4 робочий день відповідно, а не протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.

Відповідно до підпункту 5.5 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, зокрема, довідку, видану Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутності (наявності) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, що містить інформацію станом на дату, не раніше дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю в електронній системі закупівель.

Слід зазначити, що повідомлення про намір укласти договір про закупівлю опубліковано в електронній системі закупівель 03.02.2022.

Проте, переможцем торгів ТОВ «ТД Автотранс - Ойл» 08.02.2022 надано довідку, видану Департаментом інформатизації МВС України, яка містить інформацію станом на 24.01.2022, чим не дотримано вимоги підпункту 5.5 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації.

Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що в порушення вимог пункту 3 частини 1 статті 31 Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ТД Автотранс - Ойл» через ненадання переможцем процедури закупівлі у спосіб, зазначений в тендерній документації, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених пунктом 6 частини 1 статті 17 Закону.

Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що Замовник відміняє тендер у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути.

Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що між Замовником та переможцем торгів ТОВ «ТД Автотранс - Ойл» до договору про закупівлю від 16.02.2022 № К15-02/1/ЕТ (далі - Договір) укладено додаткові угоди від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20, від 24.06.2022 № 21, від 01.07.2022 № 22, від 12.07.2022 № 23, від 15.07.2022 № 24, від 18.07.2022 № 25, від 29.07.2022 № 26 та № 27, від 10.08.2022 № 28, від 12.08.2022 № 29, від 29.08.2022 № 30, від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32, якими внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та в частині зміни ціни в бік зменшення на підставі пункту 5 частини 5 статті 41 Закону.

Разом з тим, частиною 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, а саме:

- збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

- погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку.

Пунктом 3.3 Договору передбачено, що ціна за одиницю товару, зазначена у цьому Договорі, може бути змінена не більш як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку (від дати проведення електронного аукціону або дати укладання договору/попередньої додаткової угоди на зміну ціни), за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення загальної суми, визначеної в цьому Договорі, про що Постачальник повідомляє Покупця за один робочий день до настання таких змін. Підставою є надання підтверджуючого документа про коливання ціни товару на ринку Полтавської області або України.

Слід зазначити, що в роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі.

Слід відмітити, що у постанові Верховного Суду від 23.01.2020 у справі 907/788/18 висловлено аналогічну правову позицію щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020), зокрема, зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку коливання ціни такого товару на ринку, яке (коливання) повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим та відповідати запропонованим змінам (а саме, необхідно підтвердити наявність коливання ціни товару на ринку у період з дати укладення Договору до дати набрання чинності додатковими угодами до Договору).

Також, Верховним Судом у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду в постанові від 18.06.2021 у справі № 927/491/19, щодо збільшення ціни за одиницю товару на підставі пункту 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020 року), зазначено, що «обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод)».

Крім того, аналогічні позиції з даного приводу щодо законодавчих підстав внесення змін до істотних умов договору про закупівлю також висловлені у постановах Верховного Суду від 22.06.2022 у справі № 917/1062/21, від 18.08.2022 у справі № 480/9489/20.

Відповідно до умов Договору, станом на 16.02.2022 ціна за 1 л газу скрапленого (пропан-бутан) становила 19,33 гривень (з ПДВ).

До істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, пункту 3.3, підпункту 2 пункту 11.3 Договору, а саме:

- відповідно до умов додаткових угод від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20 ціна за 1 л газу скрапленого (пропан-бутан) зросла до 20,98 грн, 21,98 грн, 22,98 грн, 23,48 грн, 24,48 грн, 25,48 грн, 26,48 грн, 26,98 грн, 27,38 грн, 28,98 грн, 29,98 грн, 30,38 грн, 30,98 грн, 31,78 грн, 33,78 грн, 35,78 грн, 36,98 грн, 38,98 грн, 39,98 грн, 40,98 грн відповідно (з ПДВ);

- відповідно до умов додаткових угод від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32 ціна за 1 л газу скрапленого (пропан-бутан) зросла до 27,98 грн та 28,55 грн відповідно (з ПДВ).

Також, до істотних умов Договору внесено зміни в частині зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення на підставі пункту 5 частини 5 статті 41 Закону, а саме, відповідно до умов додаткових угод від 24.06.2022 № 21, від 01.07.2022 № 22, від 12.07.2022 № 23, від 15.07.2022 № 24, від 18.07.2022 № 25, від 29.07.2022 № 26 та № 27, від 10.08.2022 № 28, від 12.08.2022 № 29, від 29.08.2022 № 30 ціну за 1 л газу скрапленого (пропан-бутан) зменшено до 39,98 грн, 36,98 грн, 35,98 грн, 34,48 грн, 32,98 грн, 29,78 грн, 28,98 грн, 28,48 грн, 27,78 грн, 27,28 грн відповідно (з ПДВ)

Відповідно до інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, а також наданих Замовником пояснень та копій документів підстави внесення змін до істотних умов Договору, відповідно до додаткових угод від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20, від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32, обґрунтовуються листами ТОВ «ТД Автотранс - Ойл» від 15.03.2022 № 9931-К, від 16.03.2022 № 9934-К, від 17.03.2022 № 9937-К, від 21.03.2022 № 9942-К, від 23.03.2022 № 9951-К, від 28.03.2022 № 9953-К, від 01.04.2022 № 9960-К, від 05.04.2022 № 9968-К, від 08.04.2022 № 9967-К, від 14.04.2022 № 9979-К, від 20.04.2022 № 9984-К, від 21.04.2022 № 9989-К, від 29.04.2022 № 9997-К, від 04.05.2022 № 9999-К, від 06.05.2022 № 10008-К, від 09.05.2022 № 10011-К, від 16.05.2022 № 10021-К, від 19.05.2022 № 10029-К, від 25.05.2022 № 10039-К, від 07.06.2022 № 10048-К, від 19.10.2022 № 11015-К та від 24.10.2022 № 11232-К, відповідно до яких ТОВ «ТД Автотранс - Ойл» пропонує погодити збільшення ціни на товар у зв’язку із значним дефіцитом газу скрапленого в Україні та різким зростанням закупівельних цін на газове паливо, та листом Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1.

Однак, слід зазначити, що лист Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1 лише засвідчує факт настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), що в подальшому звільняє від відповідальності за невиконання своїх договірних зобов'язань протягом терміну дії таких обставин, що також передбачено в розділі VІІІ Договору, а тому не може використовуватись як підстава для укладання додаткових угод від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20.

Також, моніторингом встановлено, що Замовником укладено до Договору додаткові угоди від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32 без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни у спосіб, встановлений у пункті 3.3 Договору.

При цьому, проведеним аналізом встановлено, що відповідно до умов вищевказаних додаткових угод, сторонами збільшено ціну відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 3.3 Договору за 1 л газу скрапленого (пропан-бутан) з 19,33 грн з ПДВ (ціна за Договором без врахування додаткових угод) до 40,98 грн з ПДВ (ціна за додатковою угодою від 10.06.2022 № 20), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 112 %.

Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункт 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 3.3 Договору до Договору укладено додаткові угоди від 15.03.2022 № 1, від 16.03.2022 № 2, від 17.03.2022 № 3, від 21.03.2022 № 4, від 23.03.2022 № 5, від 28.03.2022 № 6, від 01.04.2022 № 7, від 05.04.2022 № 8, від 08.04.2022 № 9, від 14.04.2022 № 10, від 20.04.2022 № 11, від 21.04.2022 № 12, від 29.04.2022 № 13, від 04.05.2022 № 14, від 06.05.2022 № 15, від 09.05.2022 № 16, від 16.05.2022 № 17, від 19.05.2022 № 18, від 25.05.2022 № 19, від 10.06.2022 № 20, від 19.10.2022 № 31 та від 24.10.2022 № 32, якими внесено зміни до істотних умов Договору, збільшено ціну за одиницю товару та зменшено обсяг закупівлі без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни та з перевищенням максимального ліміту щодо зміни ціни передбаченого пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 22.11.2022

У відповідь на ваш висновок повідомляємо наступне:

1) Після уважного вивчення вашого висновку, нами, як замовником торгів, було прийнято рішення здійснити необхідні заходи щодо усунення виявлених порушень, а саме: Сторонами буде достроково припинено дію Договору № К15-02/1/ЕТ від 16.02.2022р., на підтвердження надаємо проект Додаткової угоди про дострокове розірвання договору.

2) З метою недопущення подальших порушень, нами буде проведена нова конкурентна закупівля (Запит ціни пропозиції) для забезпечення потреб підприємства газом скрапленим нафтовим по картках через Prozorro Market.

Запити й пояснення