Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено порушення вимог частини 6 статті 33, частини 4 статті 41 Закону №922.
За результатами аналізу тендерної пропозиції учасника АТ «Укрексімбанк» встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону №922.
За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «УЛФ-ФІНАНС», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором фінансового лізингу від 20.12.2021 №21-1LL0017 через укладання додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 28 жовтня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про процедуру закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIIІ (далі Закон №922), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КП "Полігон Екологія" (далі Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою, тендерна документація Замовника, протокол розгляду тендерних пропозицій від 29.11.2021, тендерні пропозиції учасників торгів Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (далі – АТ «Укрексімбанк»), ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "УЛФ-ФІНАНС" (далі – ТОВ «УЛФ-ФІНАНС»), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 07.12.2021 року, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель 07.12.2021, договір фінансового лізингу від 20.12.2021 №21-1LL0017.
За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що Замовником у пунктах 3.3, 4.6 розділу VI «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації зазначено, що умови договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору.
Однак, за нормою частини шостої статті 33 Закону №922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Згідно з частиною четвертою статті 41 Закону №922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі.
Частиною 3 статті 22 Закону №922 визначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості доповнення або корегування умов договору на стадії укладання суперечить вимогам частини шостої статті 33 Закону №922 та частини четвертої статті 41 Закону №922.
Відповідно до пункту 1 Розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації, зокрема, проєкту договору, підготовленого у відповідності з Додатком №5 до тендерної документації. Проєкт договору повинен бути розміщений Учасником разом/у складі тендерної пропозиції в електронній системі закупівель.
Моніторингом встановлено, що у складі тендерної пропозиції учасника АТ «Укрексімбанк» оприлюднений проєкт договору фінансового лізингу (файл «Проект договором що використовується учасником.docx» 25 листопада 2021 17:35), положення, розділи та зміст якого не відповідають вимогам тендерної документації, зазначених Замовником у проєкті договору Додатку №5 до тендерної документації.
На порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону №922 Замовником не було відхилено тендерну пропозицію АТ «Укрексімбанк» як таку, що не відповідає вимогам тендерної документації та укладено договір фінансового лізингу від 20.12.2021 №21-1LL0017.
Поряд з цим, укладений договір фінансового лізингу від 20.12.2021 №21-1LL0017 за своєю структурою (положення, розділи, додатки) та змістом також не відповідає вимогам проєкту договору, зазначених Замовником у Додатку №5 до тендерної документації.
Усунення порушень
Звіт замовника від 07.11.2022
За результатами висновку моніторингу процедури закупівлі ДК 021:2015 6611000-2 Банківські послуги (Послуги фінансового лізингу на придбання екскаватора-навантажувача JCB 3CX ECO SITEMASTER (або еквівалент) (ідентифікатор закупівлі UA-2021-10-25-014990-b) повідомляємо наступне:
Замовником у пунктах 3.3, 4.6 розділу VI «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації зазначено, що умови договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом.
Частиною 1 ст. 179 Господарського кодексу України передбачено, що майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або суб`єктами господарювання і не господарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями.
Зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором (ч. 1 ст. 188 ГК України).
Відповідно до ст. 202 ГК України - господарське зобов`язання припиняється: виконанням, проведеним належним чином; зарахуванням зустрічної однорідної вимоги або страхового зобов`язання; у разі поєднання управненої та зобов`язаної сторін в одній особі; за згодою сторін; через неможливість виконання та в інших випадках, передбачених цим Кодексом або іншими законами. Господарське зобов`язання припиняється також у разі його розірвання або визнання недійсним за рішенням суду.
Варто зазначити, що закупівля послуг фінансового лізингу здійснюється відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 11 серпня 2021 р. № 883 «Питання надання субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на розвиток комунальної інфраструктури, у тому числі на придбання комунальної техніки» та затвердженого зазначеною постановою Кабінету Міністрів України «ПОРЯДКУ ТА УМОВ надання субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на розвиток комунальної інфраструктури, у тому числі на придбання комунальної техніки», Рішення сесії Коломийської міської ради «Про надання дозволу комунальному підприємству «Полігон
Екологія» на укладання договору фінансового лізингу на придбання комунальної техніки» від 07.10.2021 р. №1265-20/2021, Рішення сесії Коломийської міської ради «Про внесення змін до рішення міської ради від 07.10.2021 р. №1265-20/2021 року «Про надання дозволу комунальному підприємству «Полігон Екологія» на укладання договору фінансового лізингу на придбання комунальної техніки» від 21 грудня 2021 року № 1658-25/2021.
Договір фінансового лізингу №21-1LL0017 від 20.12.2021 р. може бути розірваний з підстав визначених розділом 13 цього Договору.
Розірвання договору фінансового лізингу №21-1LL0017 від 20.12.2021 р. завдасть значної шкоди майновим інтересам КП «Полігон Екологія» та АТ «Укрексімбанк».
Також слід зауважити, що нормами статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», та нормами статтей 2 та 5 вказаного Закону, на які посилається Східний офіс Держаудитслужби, чи жодними іншими нормативно-правовими актами, не встановлено повноваження органу фінансового контролю щодо зобов`язання суб`єктів господарювання до розірвання господарських договорів та вимог розірвання таких договорів.