Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ТРАНСПОРТНА КОМПАНІЯ «ЕТАЛОН», ТОВ «ТРЕСТ «МИКОЛАЇВСПЕЦБУДМОНТАЖ», ТОВ «ІНТЕЗА-ГРУП» та ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ІНТЕРБУД» установлено порушення вимог абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ФІРМА СПОРУДА» та ТОВ «ВТГ «ДІПТРАНСГАЗ», відповідності повідомлень з вимогою про усунення невідповідностей поданих учасниками у тендерних пропозиціях вимогам Закону, своєчасності їх розміщення та виконання учасниками, своєчасності укладання та оприлюднення договору про закупівлю та змін до нього, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договорів та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 02 листопада 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, відповідності повідомлень з вимогою про усунення невідповідностей поданих учасниками у тендерних пропозиціях вимогам Закону, своєчасність їх розміщення та виконання учасниками, своєчасності укладання та оприлюднення договору про закупівлю та змін до нього, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель товариства з обмеженою відповідальністю «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи від 03.12.2021 № 15_1705_п, тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНА ФІРМА СПОРУДА» (далі - ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ФІРМА СПОРУДА»), товариства з обмеженою відповідальністю «ВТГ «ДІПТРАНСГАЗ» (далі - ТОВ «ВТГ «ДІПТРАНСГАЗ»), товариства з обмеженою відповідальністю «ТРЕСТ «МИКОЛАЇВСПЕЦБУДМОНТАЖ» (далі - ТОВ «ТРЕСТ «МИКОЛАЇВСПЕЦБУДМОНТАЖ»), товариства з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ІНТЕРБУД» (далі - ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ІНТЕРБУД»), товариства з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНА ТРАНСПОРТНА КОМПАНІЯ «ЕТАЛОН» (далі - ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ТРАНСПОРТНА КОМПАНІЯ «ЕТАЛОН») та товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕЗА-ГРУП» (далі – ТОВ «ІНТЕЗА-ГРУП»), вимоги про усунення невідповідностей, оприлюднені в електронній системі закупівель 01.02.2022, протокол розгляду тендерних пропозицій від 04.02.2022, реєстр отриманих тендерних пропозицій від 10.02.2022, протокол відхилення переможця від 08.04.2022 № 15_1705_п– р-2/відх, повідомлення про намір укласти договір від 18.04.2022, договір про закупівлю послуг від 06.05.2022 № 4600006102, додаткова угода від 21.10.2022 № 1.
За результатами проведеного моніторингу встановлено, що в додатку 5 до тендерної документації, Замовник встановив вимогу щодо надання відомостей за встановленою формою для потенційного контрагента (далі – Форма Контрагента), керуючись принципами Закону України «Про запобігання корупції», Закону України «Про санкції», Закону України «Про публічні закупівлі», Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність», а також з метою виконання внутрішніх документів Замовника.
Тендерні пропозиції учасників закупівлі: ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ТРАНСПОРТНА КОМПАНІЯ «ЕТАЛОН» та ТОВ «ТРЕСТ «МИКОЛАЇВСПЕЦБУДМОНТАЖ» не містять в своєму складі заповненої Форми Контрагента, наведеної в додатку 5 до тендерної документації. На момент формування протоколу розгляду тендерних пропозицій (04.02.2022) за результатами їх розгляду та оцінки в електронній системі закупівель, тендерні пропозиції учасників закупівлі ТОВ «ІНТЕЗА-ГРУП» та ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ІНТЕРБУД» також не містили в своєму складі заповненої Форми Контрагента. Вказана форма, була завантажена учасниками ТОВ «ІНТЕЗА-ГРУП» та ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ІНТЕРБУД» вже після проведення оцінки Замовником тендерних пропозицій.
З огляду на зазначене вказані учасники не дотримались вимог додатку 5 до тендерної документації.
Однак, на порушення вимог абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерні пропозиції учасників процедури закупівлі ТОВ «БУДІВЕЛЬНА ТРАНСПОРТНА КОМПАНІЯ «ЕТАЛОН», ТОВ «ТРЕСТ «МИКОЛАЇВСПЕЦБУДМОНТАЖ», ТОВ «ІНТЕЗА-ГРУП» та ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ІНТЕРБУД» як такі, що не відповідають встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Усунення порушень
Звіт замовника від 14.11.2022
Аргументовані заперечення
до висновку ДАСУ від 07.11.2022 про результати моніторингу процедури закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-12-03-001273-b
1. За результатами моніторингу встановлено порушення вимог абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону, а саме Замовник не відхилив тендерні пропозиції учасників процедури закупівлі ТОВ "БУДІВЕЛЬНА ТРАНСПОРТНА КОМПАНІЯ "ЕТАЛОН", ТОВ "ТРЕСТ "МИКОЛАЇВСПЕЦБУДМОНТАЖ", ТОВ "ІНТЕЗА-ГРУП" та ТОВ " БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ІНТЕРБУД" як такі, що не відповідають встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Щодо даного питання повідомляємо таке:
У відповідності до вимог розділу 1 Додатку 3 до тендерної документації "Вимоги до документів, що надаються переможцем торгів, порядку і строків їх надання" переможець торгів у строк, що не перевищує 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, через електронну систему закупівель повинен, серед іншого, надати:
« 1.3.1. Оригінал та/або електронна копія та/або сканована копія Оцінки відповідності потенційного контрагента згідно форми, наведеній в Додатку 5 до тендерної документації».
Отже, Додаток 5 до тендерної документації включений до переліку документів, що надаються виключно переможцем (а не учасником) торгів.
18.04.2022 на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель оприлюднено повідомлення про намір укласти договір з переможцем ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ІНТЕРБУД".
21.04.2022 переможець ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ІНТЕРБУД" надав через електронну систему закупівель належним чином оформлений Додаток 5 до тендерної документації в межах встановленого Замовником 10-денного терміну з дати оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, чим в повному обсязі виконав вимоги п. 1.3.1. Додатка 3 до тендерної документації Замовника.
2. За результатами моніторингу Замовника зобов’язано здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору.
Щодо даного питання повідомляємо таке:
Рішення про початок моніторингу процедури закупівлі UA-2021-12-03-001273-b прийнято наказом Державної аудиторської служби України від 13.10.2022 № 248, а висновок про результати її моніторингу складено, затверджено та оприлюднено 07.11.2022.
Договір про закупівлю № 4600006102 від 06.05.2022, укладений з переможцем ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ІНТЕРБУД" (далі – Договір), оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель 18.04.2022.
Згідно з частиною першою статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Частиною першою статті 651 ЦК України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Частиною першою статті 188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
У відповідності до п. 14.1. Договору у випадку невиконання або неналежного виконання Підрядником зобов`язань, передбачених цим Договором, Замовник має право відмовитись від Договору в порядку, передбаченому пп. 7.2.5. Договору.
Згідно пп. 7.2.5. Договору Замовник має право відмовитися в односторонньому порядку від цього Договору, якщо Підрядник не виконує або виконує неналежним чином умови цього Договору, своєчасно не розпочав Роботи або виконує їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений Графіком виконання робіт (Додаток № 3), стає неможливим, а також виконує доручену йому Роботу неякісно (з відступленням від робочої документації, діючих будівельних норм і правил, вимог Замовника тощо) (…).
Оскільки ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ІНТЕРБУД" не порушує взяті на себе за Договором зобов’язання, у Замовника немає законних підстав для розірвання договору в односторонньому порядку з підстав, встановлених Договором.
Крім того, відповідно до частини першої статті 43 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі:
1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону;
2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону;
3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;
4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п’ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.
При укладенні Договору вищезазначені обставини не існували, отже Договір не є нікчемним у розумінні Закону.
Також, відповідно до статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою – третьою, п'ятою та шостою статті 203 ЦК України.
Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлено законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.
Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).
Крім цього, статтею 204 ЦК України встановлено, що правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.
На момент надання цих пояснень вказаний правочин недійсним судом не визнавався. Відсутні й обставини, встановлені законом як абсолютна підстава недійсності правочину.
З урахуванням вказаних вище обставин, у Замовника були відсутні передбачені чинним законодавством України підстави для припинення зобов’язань за Договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору.
З урахуванням вищезазначеного Замовник аргументовано не погоджується з висновком ДАСУ від 07.11.2022 про результати моніторингу закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-12-03-001273-b.
Висновок ДАСУ від 07.11.2022 про результати моніторингу закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-12-03-001273-b буде оскаржено Замовником до суду у передбачений Законом строк, про що буде зазначено в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.