«Послуги з організації шкільного харчування» (ДК 021:2015 - 55510000-8 Послуги їдалень)

Відповідно до наказу від 26.09.2022 № 33-З «Про початок моніторингу процедур закупівель», у зв’язку з виявленням органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель, Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області здійснено моніторинг процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b.

За результатами моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b, 29 вересня 2022 року Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області складено та оприлюднено в електронній системі закупівель висновок про результати моніторингу цієї процедури закупівлі.

Згідно цього висновку органом державного фінансового контролю виявлено наступні порушення, а саме:

• порушення вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (в додатку 1 до тендерної документації Замовника міститься посилання на нормативний акт, який втратив чинність 19 жовтня 2021р., а саме на спільний наказ Міністерства охорони здоров’я України, Міністерства освіти і науки України «Про затвердження порядку організації харчування дітей у навчальних та оздоровчих закладах» від 01 червня 2005 № 242/329).

За змістом п. 3 розділу ІІ констатуючої частини висновку від 29.09.2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b, з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель орган державного фінансового контролю зобов`язав Ліцей № 93 Львівської міської ради здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку шляхом вжиття заходів щодо не допущення в подальшому виявлених порушень та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про такі заходи.

За приписами абзацу 1 ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку.

Користуючись своїм правом, передбаченим Законом, Ліцей № 93 Львівської міської ради просить роз’яснити зміст висновку щодо виявленого порушення та зобов’язання щодо усунення цього порушення, з огляду на наступне.

1. Щодо роз’яснення змісту висновку від 29.09.2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b в частині встановлення порушення вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».

Ліцей № 93 Львівської міської ради підтверджує те, що під час оголошення та проведення закупівлі послуг з організації шкільного харчування заклад загальної середньої освіти керувався виключно вимогами Постанови Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 р. № 305 «Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку» (далі – Постанова № 305), що зазначено в абзаці 1 Додатку 1 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ЗАВДАННЯ)».

Більше того, чотиритижневі примірні меню «Для харчування учнів в осінній період» та «Для харчування учнів у зимово-весняний період» (Додаток 6 до тендерної документації «МЕНЮ») складені на виконання та у відповідності до вимог Постанови № 305, що підтверджено вказаним висновком.

Крім того, у Додатку 6 до тендерної документації вказано, що факт подання тендерної пропозиції вважається безумовною згодою учасника з поданим у цьому додатку меню. Отже, учасник-переможець, під час подання тендерної пропозиції, керувався виключно вимогами Постанови № 305, що також підтверджено вказаним висновком.

Ліцей № 93 Львівської міської ради наголошує на тому, що виключно внаслідок технічної описки в додатку 1 до тендерної документації Замовника міститься посилання на нормативний акт, який втратив чинність. Відтак, Ліцею № 93 Львівської міської ради не зрозуміло, яким чином це вплинуло на саму процедуру закупівлі та її результат.

За таких обставин, Ліцей № 93 Львівської міської просить роз’яснити зміст висновку від 29.09.2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b в частині встановлення порушення вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».

2. Щодо роз’яснення змісту зобов’язання, визначеного у висновку від 29.09.2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b.

Відповідно до статті 8 Закону № 922-VIII моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Рішення про початок моніторингу закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник за наявності однієї або декількох із таких підстав, зокрема, дані автоматичних індикаторів ризиків.

За результатами моніторингу закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу закупівлі, що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У висновку обов’язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі;

4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі;

5) зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю необхідною для більш детального опису результатів моніторингу закупівлі.

Форма висновку та порядок його заповнення визначаються центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Форму висновку про результати моніторингу закупівлі визначено Порядком заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затвердженим наказом Міністерства фінансів України 08 вересня 2020 року № 552 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 01 жовтня 2020 р. за № 958/35241 (далі - Порядок № 552).

Розділами ІІ та ІІІ цього Порядку № 552 визначено порядок заповнення вступної та констатуючої частин форми висновку. Зокрема, у пункті 3 розділу ІІІ, зазначено, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов’язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку таке порушення, а також зобов’язання щодо їх усунення.

За своїм змістом висновок Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області від 29.09.2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b, який є рішенням суб`єкта владних повноважень, прийнятим в межах реалізації повноважень органу державного фінансового контролю, та визначає Ліцею № 93 Львівської міської ради певні зобов`язання для виконання.

Згідно з п. 19 ч. 1 ст. 4 КАС України індивідуальний акт - акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк.

Загальними вимогами, які висуваються до актів індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб`єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.

Проте, зазначивши у висновку про необхідність «усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку», орган державного фінансового контролю не визначив спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність.

Верховний Суд у своїй практиці неоднарозово констатував, що зазначення органом державного фінансового контролю у висновку про необхідність «усунути порушення у встановленому законодавством порядку» без конкретизації яких саме заходів має вжити замовник та без визначення способу усунення виявлених під час моніторингу порушень свідчить про його нечіткість та невизначеність, що є порушенням вимог закону в частині змісту висновку, як акта індивідуальної дії.

Так, Верховний Суд, зокрема, у постановах від 10 грудня 2019 року у справі №160/9513/18, від 05 березня 2020 року в справі № 640/467/19, від 23 квітня 2020 року у справі №160/5735/19, від 11 червня 2020 року в справі № 160/6502/19, від 12 серпня 2020 року у справа № 160/11304/19, від 21 січня 2021 року у справі № 400/4458/19, від 31.08.2021 у справі № 580/2373/19 висловлював правову позицію, що спонукання позивача самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення позивачем чинного законодавства. Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.

Поряд з цим, інше зобов`язання у висновку у вигляді «вжиття заходів щодо не допущення в подальшому виявлених порушень» взагалі не можливо визнати способом усунення вже виявлених порушень, які зазначені у висновку органу державного фінансового контролю.

У зв’язку з цим, Ліцей № 93 Львівської міської просить роз’яснити зміст зобов’язання, визначеного у висновку від 29.09.2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-20-015468-b, у тому числі з урахуванням можливості виконання замовником положень ч.9 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі».

Уповноважена особа Ігор КРАМАР

Відповідно до вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

В додатку 1 до тендерної документації Ліцею №93 Львівської міської ради (далі – Замовник) зазначено, що учасник повинен надати Замовнику послуги, якість яких відповідає нормативним документам, зокрема, вимогам спільного наказу Міністерства охорони здоров’я України, Міністерства освіти і науки України 242/329 від 01 червня 2005 року «Про порядок організації харчування дітей у навчальних та оздоровчих закладах», який втратив чинність на момент затвердження тендерної документації Замовника.

Отже, Замовник встановив вимогу до учасника, яка не передбачена законодавством, чим порушив вимоги абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

У зв’язку з неможливістю усунення виявленого порушення, оскільки внесення змін в тендерну документацію на даному етапі закупівлі неможливе, Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області зобов’язало Замовника вжити заходи щодо недопущення в подальшому виявлених порушень, тобто, в подальшому, при складанні тендерної документації, у разі встановлення вимог щодо відповідності певним нормативним документам, перевіряти їх чинність на дату складання тендерної документації.