Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини (33112200-0 – Ультразвукові установки) НК 024:2019: 40761 Загальноприйнята...

У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі ДК 021:2015: 33112200-0 — Ультразвукові установки (інформацію опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2021-12-30-010896-c) відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого Наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 №23 постала в потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) із наступних питань:

1. Чому Замовником оприлюднено оголошення про проведення процедури «Відкриті торги з публікацією англійською мовою» тоді, як очікувану вартість предмета закупівлі оголошено на суму 3 720 000,00 грн, що не перевищує еквівалентну суму для товарів і послуг - 133 тисяч євро на дату оголошення торгів? Надати документальні обґрунтування щодо оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі відповідно до частини третьої статті 10 Закону №922.

2. Відповідно до пункті 11 частини 1 статті 9 Закону №922 передбачено розроблення та затвердження Уповноваженим органом, зокрема переліку формальних помилок. На виконання цієї вимоги Закону №922 Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 15 квітня 2020 року № 710 «Про затвердження Переліку формальних помилок» (далі Наказ №710, Перелік) було затверджено перелік формальних помилок, який є вичерпним.

Моніторингом установлено, що у пункті 2.1. розділу V. «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовником установлено опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, які не відповідають Переліку, що є порушенням вимог пункту 19 частини 2 статті 22 Закону.

Чому при складанні тендерної документації Замовником не дотримано вимог Наказу №710?

3. Замовником у проекті договору, Додаток №4 до тендерної документації зазначено, що проект Договору не є остаточним для підписання та може уточнюватись в період укладання договору.

Однак, за нормою частини шостої статті 33 Закону №922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.

Згідно з частиною четвертою статті 41 Закону №922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі.

Чому Замовником установлено у тендерній документації умови щодо можливості уточнення, корегування умов договору під час укладання що суперечить вимогам частини шостої статті 33 Закону №922 та частини четвертої статті 41 Закону №922?

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.

Відповідь на Запит Замовнику на пояснення

У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі ДК 021:2015: 33112200-0 — Ультразвукові установки (інформацію опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2021-12-30-010896-c) відповідно до частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922) надаємо відповідь пояснення (інформацію) щодо прийнятих рішень та вчинених дій по даній закупівлі:

1 - Замовником оприлюднено оголошення про проведення процедури «Відкриті торги з публікацією англійською мовою» ДК 021:2015: 33112200-0 — Ультразвукові установки так, як очікувана вартість предмета закупівлі на 2021 рік перевищувала еквівалентну суму для товарів і послуг - 133 тисяч євро на дату оголошення торгів.

Оголошені закупівлі в 2021 році за кодом ДК 021:2015 - 33110000-4 Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини:

UA-P-2021-12-30-010443-c - 3700000 грн.;

UA-P-2021-12-30-009903-c – 13000000грн.

Предмет закупівлі в 2021 році за кодом 33110000-4 - Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини склав – 16700000 грн.

2- Моніторингом встановлено, у пункті 2.1. розділу V. «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника міститься перелік формальних помилок, який не відповідає переліку формальних помилок затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 за №710. Про які саме формальні помилки йде мова, запит органу державного фінансового контролю не містить інформації. Згідно з п.19 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що в тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Аналогічне визначення формальних (несуттєвих) помилок, згідно вимог Закону, зазначено й в тендерній документації Замовника.

Крім того, в процесі оцінки найбільш вигідної пропозиції, яку надало ТОВ «ЛАМБЕРГ ІНК» не було встановлено жодних помилок, які могли б призвести до відхилення пропозиції та не може вважатися значущим порушенням, яке призвело до необ’єктивного та упередженого визначення переможця відкритих торгів.

3- Щодо порушення ч. 6 ст. 33 та ч.4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»

Частиною 6 статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів (у випадку обґрунтованої необхідності строк може бути подовжений до 60 днів) з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Вимоги до договору про закупівлі і порядок внесення змін до нього регламентовано статтею 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

У відповідності до ч.1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно з ч.4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Частина п’ята статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» забороняє змінювати істотні умови договору про закупівлю до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім передбачених цією частиною статті 41 Закону випадків.

До істотних, згідно з положеннями статті 638 Цивільного кодексу України, відносяться умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

За приписами статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Системний аналіз вище наведених норм законодавства дозволяє дійти висновку про встановлену законом заборону внесення змін саме до істотних умов договору про закупівлю до його повного виконання сторонами, за виключенням випадків, вичерпний перелік яких наведений у ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відтак, встановлена Законом України «Про публічні закупівлі» заборона внесення змін до істотних умов договору про закупівлю не стосується випадків внесення змін до тих умов договору про закупівлю, які не є істотними умовами договору згідно із цивільним законодавством, тому існування в тендерній документації позивача застереження про можливі зміни умов договору, які не є істотними умовами не суперечить вимогам ст. ст. 33, 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Крім того, укладений 15.04.2022 року між ОКНП «Буковинський клінічний онкологічний центр» та ТОВ «ЛАМБЕРГ ІНК» договір № 158 в повній мірі за своїм змістом відповідає змісту проекту договору на закупівлю, що був оприлюднений в оголошенні про проведення відкритих торгів із закупівлі ДК 021:2015: 33112200-0 —Ультразвукові установки.

Відтак зазначення у тендерній документації про те, що до інших умов договору, які не є істотними, Замовником в односторонньому порядку до укладання договору можуть вноситись зміни, очевидно не вплинуло на процедуру і результат проведених відкритих торгів, тому такий зміст тендерної документації очевидно не може вважатися значущим порушенням, яке призвело до необ’єктивного та упередженого визначення переможця відкритих торгів.

Відповідь на Запит Замовнику на пояснення

У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі ДК 021:2015: 33112200-0 — Ультразвукові установки (інформацію опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2021-12-30-010896-c) відповідно до частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922) надаємо відповідь пояснення (інформацію) щодо прийнятих рішень та вчинених дій по даній закупівлі:

1 - Замовником оприлюднено оголошення про проведення процедури «Відкриті торги з публікацією англійською мовою» ДК 021:2015: 33112200-0 — Ультразвукові установки так, як очікувана вартість предмета закупівлі на 2021 рік перевищувала еквівалентну суму для товарів і послуг - 133 тисяч євро на дату оголошення торгів.

Оголошені закупівлі в 2021 році за кодом ДК 021:2015 - 33110000-4 Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини:

UA-P-2021-12-30-010443-c - 3700000 грн.;

UA-P-2021-12-30-009903-c – 13000000грн.

Предмет закупівлі в 2021 році за кодом 33110000-4 - Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини склав – 16700000 грн.

2- Моніторингом встановлено, у пункті 2.1. розділу V. «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника міститься перелік формальних помилок, який не відповідає переліку формальних помилок затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 за №710. Про які саме формальні помилки йде мова, запит органу державного фінансового контролю не містить інформації. Згідно з п.19 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що в тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Аналогічне визначення формальних (несуттєвих) помилок, згідно вимог Закону, зазначено й в тендерній документації Замовника.

Крім того, в процесі оцінки найбільш вигідної пропозиції, яку надало ТОВ «ЛАМБЕРГ ІНК» не було встановлено жодних помилок, які могли б призвести до відхилення пропозиції та не може вважатися значущим порушенням, яке призвело до необ’єктивного та упередженого визначення переможця відкритих торгів.

3- Щодо порушення ч. 6 ст. 33 та ч.4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»

Частиною 6 статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів (у випадку обґрунтованої необхідності строк може бути подовжений до 60 днів) з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Вимоги до договору про закупівлі і порядок внесення змін до нього регламентовано статтею 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

У відповідності до ч.1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно з ч.4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Частина п’ята статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» забороняє змінювати істотні умови договору про закупівлю до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім передбачених цією частиною статті 41 Закону випадків.

До істотних, згідно з положеннями статті 638 Цивільного кодексу України, відносяться умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

За приписами статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Системний аналіз вище наведених норм законодавства дозволяє дійти висновку про встановлену законом заборону внесення змін саме до істотних умов договору про закупівлю до його повного виконання сторонами, за виключенням випадків, вичерпний перелік яких наведений у ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відтак, встановлена Законом України «Про публічні закупівлі» заборона внесення змін до істотних умов договору про закупівлю не стосується випадків внесення змін до тих умов договору про закупівлю, які не є істотними умовами договору згідно із цивільним законодавством, тому існування в тендерній документації позивача застереження про можливі зміни умов договору, які не є істотними умовами не суперечить вимогам ст. ст. 33, 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Крім того, укладений 15.04.2022 року між ОКНП «Буковинський клінічний онкологічний центр» та ТОВ «ЛАМБЕРГ ІНК» договір № 158 в повній мірі за своїм змістом відповідає змісту проекту договору на закупівлю, що був оприлюднений в оголошенні про проведення відкритих торгів із закупівлі ДК 021:2015: 33112200-0 —Ультразвукові установки.

Відтак зазначення у тендерній документації про те, що до інших умов договору, які не є істотними, Замовником в односторонньому порядку до укладання договору можуть вноситись зміни, очевидно не вплинуло на процедуру і результат проведених відкритих торгів, тому такий зміст тендерної документації очевидно не може вважатися значущим порушенням, яке призвело до необ’єктивного та упередженого визначення переможця відкритих торгів.