Вивезення сміття (ДК 021:2015:90510000-5: Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям)

Висновок

За результатами моніторингу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог частини шостої статті 33 та вимог частини четвертої статті 41 Закону.

За результатами моніторингу питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог частини шостої статті 33 Закону.

За результатами моніторингу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності розміщення інформації про публічну закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором від 10.03.2022 № 57, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 22 вересня 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності розміщення інформації про публічну закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства «Львівське територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна клінічна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» (далі – Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «САНКОМ-ЛЬВІВ» (далі – ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ»), кваліфікація тендерної пропозиції учасника, затверджена уповноваженою особою від 21.02.2022 року, повідомлення про намір укласти договір від 21.02.2022 року, договір про надання послуг щодо накопичення та вивезення твердих побутових відходів з метою подальшої утилізації (захоронення) від 10.03.2022 № 57, звіт про результати проведення процедури закупівлі від 10.03.2022 року, відповідь Замовника на пояснення від 19.09.2022 року.

Моніторингом питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що відповідно до примітки Додатку 4 до тендерної документації, зазначені в цьому додатку умови договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені. Також, вимогами пункту 3 розділу 6 тендерної документації зазначено, що остаточна редакція договору про закупівлю складається замовником з врахуванням особливостей предмету закупівлі та результатів аукціону на базі проекту договору про закупівлю, що є Додатком 4 до цієї тендерної документації, та надсилається переможцю у спосіб, обраний замовником.

Водночас нормами частини шостої статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Також відповідно до вимог частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Таким чином, встановлення Замовником у тендерній документації умови щодо можливості доповнення та коригування умов договору під час його укладання з учасником-переможцем торгів суперечить вимогам частини шостої статті 33 та вимогам частини четвертої статті 41 Закону.

Моніторингом питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено, що проєкт договору про надання послуг щодо накопичення та вивезення твердих побутових відходів з метою подальшої утилізації (захоронення) розміщено у Додатку 4 до тендерної документації.

Також встановлено, що у складі тендерної пропозиції ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ» у файлі «1 проєкт договору.pdf» надано проєкт договору в якому зазначено Додаток 4 до тендерної документації.

Крім того, на запит контролюючого органу Замовником надано відповідь від 19.09.2022 року, в якій зазначено, що договір між Замовником та ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ» від 10.03.2022 № 57 відповідає проєкту договору наданого учасником у складі тендерної пропозиції та, в свою чергу, проєкту договору про закупівлю викладеного у Додатку 4 до тендерної документації.

Замовником до відповіді додано проєкт договору, який фактично не відповідає проєкту договору, передбаченому Додатком 4 до тендерної документації в частині відсутності специфікації до договору.

Проте, умови договору, наданого в тендерній пропозиції ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ» та договору від 10.03.2022 № 57, укладеного за результатом проведення процедури закупівлі, відрізняються від умов, зазначених у Додатку 4 до тендерної документації, а саме: в пункті 3.1 відсутня умова, що специфікація (Додаток 1) є невід’ємною частиною даного договору та додана умова щодо вартості поводження з однією тонною побутових відходів.

Вимогами частини шостої статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, у тому числі, відповідно до вимог тендерної документації.

Таким чином, при укладанні договору від 10.03.2022 № 57 Замовником порушено вимоги частини шостої статті 33 Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 29.09.2022

Відповідно до Наказу до наказу Північно-східного офісу Держаудитслужби від 13.09.2022 № 210 було розпочато моніторинг процедури закупівлі «Вивезення сміття (ДК 021:2015:90510000-5: Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям)» (ID закупівлі: UA-2022-01-31-006042-c). За результатами моніторингу процедури закупівлі Північно-східним офісом Держаудитслужби 22.09.2022 оприлюднено в електронній системі закупівель висновок про результати моніторингу процедури закупівлі у якому, зазначено: «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором від 10.03.2022 № 57, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів».

Враховуючи положення Закону та Висновок про результати моніторингу (ID моніторингу UA-M-2022-09-13-000086), щодо закупівлі «Вивезення сміття (ДК 021:2015:90510000-5: Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям)», Комунальне некомерційне підприємство «Львівське територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна клінічна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» (далі - КНП «1 ТМО м. Львова») не погоджується із висновком Північно-східного офісу Держаудитслужби та надає аргументовані заперечення до висновку.

Так, за результатами проведених торгів з переможцем ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ» укладено договір відповідно до положень Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом. Зазначаємо, що умови договору про закупівлю укладеного з переможцем торгів не відрізняються від проєкту договору, поданого в складі тендерної пропозиції.

На виконання вимог частини шостої статті 33 Закону замовник уклав договір про закупівлю з ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ», який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Відповідно до вимог частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/ спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Пунктом 32 частини 1 статті 1 Закону визначено що тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі, яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Так, учасником ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ», у складі тендерної пропозиції надано весь перелік документів визначених тендерною документацією.

Щодо твердження, що проєкт договору наданий ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ», не відповідає проєкту договору, передбаченому Додатком 4 до тендерної документації в частині відсутності специфікації до договору, то частиною 2 статті 266 ГКУ визначено що загальна кількість товарів, що підлягають поставці, їх часткове співвідношення (асортимент, сортамент, номенклатура) за сортами, групами, підгрупами, видами, марками, типами, розмірами визначаються специфікацією за згодою сторін, якщо інше не передбачено законом.

Специфікація – це документ, який містить увесь спектр товарів, які є предметом договору. Застосовується, коли договір передбачає поставку великої кількості різних товарів. Специфікація до договору містить узгоджені Учасником і Замовником суттєві умови поставки товару (характеристика, кількість, номенклатура, ціна за одиницю складових договору).

Так, у договорі, укладеному з ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ», визначено всі необхідні характеристики, зокрема, кількість, номенклатура, ціна у т.ч. вартість поводження з однією тонною побутових відходів.

Враховуючи вищенаведене, КНП «1 ТМО м. Львова» жодним чином не порушено вимог Закону 922, зокрема, принципів здійснення публічних закупівель, а саме: добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, ефективності та пропорційності, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням. Щодо вимоги розірвати договір, який був укладений за результатом проведення закупівлі. В результаті проведеної закупівлі UA-2022-01-31-006042-c, Замовник уклав договір від 10.03.2022 № 57 із ТОВ «САНКОМ-ЛЬВІВ». Жодних підстав для його розірвання наразі немає - ні законних, ні передбачених умовами договору. Більше того, вимога розірвати контракт на підставі висновку моніторингу є неправомірною. Це неодноразово було встановлено судами.

Наведемо, як приклад постанову Верховного Суду від 21.01.2021 № 120/1297/20-а. У цій справі Верховний Суд постановив, що «Усунення виявлених під час проведення моніторингу закупівлі недоліків у запропонований в оскаржуваному висновку спосіб, а саме: шляхом розірвання договору поставки, призведе до порушення прав та інтересів третьої особи - Товариства, та матиме негативні наслідки для репутації позивача (замовника), що є непропорційним у співвідношенні з виявленими недоліками». Конституційний Суд України у рішенні від 25.01.2012 №3-рп/2012 (справа №1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який серед іншого означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (ст. 2 КАСУ). Суд у справі № 420/1392/20 вказав, що: «З огляду на практику ЄСПЛ оскаржуваний висновок не відповідає критерію «пропорційності», оскільки вимога розірвати договір, який сумлінно виконується сторонами, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб`єктів - сторін договору». Отже, на підставі вищенаведеного, замовник не може розірвати договір від 10.03.2022 № 57, тому що для цього немає жодних законних підстав. Крім цього, розривання договору може призвести до забруднення навколишнього природного середовища та порушення Законів України «Про відходи» та «Про житлово-комунальні послуги». Оскільки ми не погоджуємося із Висновком моніторингу, то змушені будемо оскаржити його до суду відповідно до ч.10 статті 8 Закону.

Запити й пояснення