Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено: порушення вимог пункту 19 частини 2 статті 22, частини 6 статті 33, частини 4 статті 41 Закону №922, Наказу №710 та розбіжності в частині визначення строку дії тендерної пропозиції.
За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерних пропозицій ТОВ «Аптека №44», ПП ВКФ «Скайінвест», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26 січня 1993 року№ 2939-XII, статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 28 вересня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про процедуру закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIIІ (далі Закон №922), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства "Тернопільська комунальна міська лікарня №2" (далі Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою, тендерна документація, затверджена уповноваженою особою замовника (протокол від 07.02.2022 №52), протокол розгляду тендерних пропозицій від 11.03.2022), тендерні пропозиції учасників торгів (ТОВ «Аптека №44», Приватне підприємство виробничо-комерційна фірма «Скайінвест» (далі – ПП ВКФ «Скайінвест»), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 17.03.2022 року, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель 18.03.2022, договір від 31.03.2022 №204.
За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що на порушення пункту 19 частини другої статті 22 Закону перелік формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, зазначених Замовником у пункті 3.3 розділу 3 тендерної документації, не відповідає вимогам наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №710 «Про затвердження Переліку формальних помилок», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі – Наказ №710), яким затверджено вичерпний перелік формальних помилок.
Крім того, Замовником у пункті 6.3 розділу 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації зазначено, що основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпаними і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником - переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Однак, за нормою частини шостої статті 33 Закону №922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Згідно з частиною четвертою статті 41 Закону №922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі.
Частиною 3 статті 22 Закону №922 визначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості доповнення або корегування умов договору на стадії укладання суперечить вимогам частини шостої статті 33 Закону №922 та частини четвертої статті 41 Закону №922.
Також, моніторингом встановлено розбіжності при складанні Замовником тендерної документації. Так, допущено розбіжність в частині визначення строку дії тендерної пропозиції між пунктом 3.6 розділу 3 тендерної документації (протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій) та формою «Цінова пропозиція», яка є Додатком 4 до тендерної документації (протягом 90 календарних днів з дня розкриття тендерних пропозицій).
Усунення порушень
Звіт замовника від 05.10.2022
Про надання інформації про усунення
порушення замовником
За результатами моніторингу процедури закупівлі згідно коду ДК 021:2015 33600000-6 – Фармацевтична продукція (CPV) (MНН: Окситоцин, Омепразол, Омепразол, Ондансетрон, Ондансетрон, Мультиферменти (ліпаза, протеаза тощо), Клопідогрель, Клопідогрель, Кофеїн, Преднізолон, Спіронолактон, Спіронолактон, Озелтамівір, Транексамова кислота, Левофлоксацин, Левофлоксацин, Фуросемід, Амаксицилін, Інсулін (людський), Інсулін (людський), Анти-D (rh) імуноглобулін, Глюкоза, Лінезолід, Лінезолід, Ліфедипін, Цефотаксим, Амоксицилін та інгібітор бета-лактамаз, Вугілля активоване, Кліндаміцин, Кларитроміцин, Мебендазол, Хрогексидин, Ністатин, Ацикловір, Карбамазепін, Мультиферменти (ліпаза, протеаза тощо), Мультиферменти (ліпаза, протеаза тощо), Ацетилсаліцилова кислота, Метилпреднізолон, Метилпреднізолон, Метилпреднізолон, Гідрокортизон, Амінокислоти, Імуноглобуліни людський, Цефазолін, Моксифлоксацин, Амоній, Азитроміцин, Амікацин, Амікацин, Амоксицилін та інгібітор бета-лактамаз, Повідон-йод, Бісопролол, Бісопролол, Бупівакаїн, Бупівакаїн, Гепарин, Гідрокортизон, Глюкоза, Дексаметазон, Диклофенак, Кліндаміцин, Фітоменадіон, Дротаверин, Лідокаїн, Лоперамід, Лоратадин, Метоклопрамід, Метоклопрамід, DK 021:2015 33600000-6 Pharmaceutical products (CPV) (INN: Oxytocin, Omeprazole, Omeprazole, Ondansetron, Ondansetron, Multienzymes (lipase, protease etc.), Clopidogrel, Clopidogrel, Caffeine, Prednisolone, Spironolactone, Spironolactone, Ozeltamivir, Tranexamic acid, Levofloxacin, Levofloxacin, Furosemide, Amoxicillin, Insulin (human), Insulin (human), Anti-D (rh) immunoglobulin, Glucose, Linezolid, Linezolid, Nifedipine, Cefotaxime, Amoxicillin and beta-lactamase inhibitor, Charcoal medicinal, Clindamycin, Clarithromycin, Mebendazole, Chlorhexidine, Nystatin, Aciclovir, Carbamazepine, Multienzymes (lipase, protease etc.), Multienzymes (lipase, protease etc.), Acetylsalicylic acid, Methylprednisolone, Methylprednisolone, Methylprednisolone, Hydrocortisone, Amino acids, Immunoglobulins, normal human, for intravascular a, Cefazolin, Moxifloxacin, Ammonia, Azithromycin, Amikacin, Amikacin, Amoxicillin and beta-lactamase inhibitor, Povidone-iodine, Bisoprolol, Bisoprolol, Bupivacaine, Bupivacaine, Heparin, Hydrocortisone, Glucose, Dexamethasone, Diclofenac, Clindamycin, Phytomenadione, Drotaverine, Lidocaine, Loperamide, Loratadine, Metoclopramide, Metocloprami, ідентифікатор закупівлі (UA-2022-02-07-016099-b), 29.09.2022 року Східним офісом Державної аудиторської служби України опубліковано Висновок, який містить інформацію про результати моніторингу процедури закупівлі в розрізі стадій проведення стадій процедури закупівель.
За результатами моніторингу встановлено, «що на порушення пункту 19 частини другої статті 22 Закону перелік формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, зазначених Замовником у пункті 3.3 розділу 3 тендерної документації, не відповідає вимогам наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №710 «Про затвердження Переліку формальних помилок», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі – Наказ №710), яким затверджено вичерпний перелік формальних помилок. Крім того, Замовником у пункті 6.3 розділу 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації зазначено, що основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпаними і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником - переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Однак, за нормою частини шостої статті 33 Закону №922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів. Згідно з частиною четвертою статті 41 Закону №922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозицій за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі. Частиною 3 статті 22 Закону №922 визначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості доповнення або корегування умов договору на стадії укладання суперечить вимогам частини шостої статті 33 Закону №922 та частини четвертої статті 41 Закону №922. Також, моніторингом встановлено розбіжності при складанні Замовником тендерної документації. Так, допущено розбіжність в частині визначення строку дії тендерної пропозиції між пунктом 3.6 розділу 3 тендерної документації (протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій) та формою «Цінова пропозиція», яка є Додатком 4 до тендерної документації (протягом 90 календарних днів з дня розкриття тендерних пропозицій)»
У відповідь на висновок Управління Східного офісу Держаудитслужби повідомляємо наступне.
Замовником 07.02.2022 року опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою за предметом закупівлі згідно національного класифікатора України Код ДК 021:2015 33600000-6 – Фармацевтична продукція (CPV) (MНН: Окситоцин, Омепразол, Омепразол, Ондансетрон, Ондансетрон, Мультиферменти (ліпаза, протеаза тощо), Клопідогрель, Клопідогрель, Кофеїн, Преднізолон, Спіронолактон, Спіронолактон, Озелтамівір, Транексамова кислота, Левофлоксацин, Левофлоксацин, Фуросемід, Амаксицилін, Інсулін (людський), Інсулін (людський), Анти-D (rh) імуноглобулін, Глюкоза, Лінезолід, Лінезолід, Ліфедипін, Цефотаксим, Амоксицилін та інгібітор бета-лактамаз, Вугілля активоване, Кліндаміцин, Кларитроміцин, Мебендазол, Хрогексидин, Ністатин, Ацикловір, Карбамазепін, Мультиферменти (ліпаза, протеаза тощо), Мультиферменти (ліпаза, протеаза тощо), Ацетилсаліцилова кислота, Метилпреднізолон, Метилпреднізолон, Метилпреднізолон, Гідрокортизон, Амінокислоти, Імуноглобуліни людський, Цефазолін, Моксифлоксацин, Амоній, Азитроміцин, Амікацин, Амікацин, Амоксицилін та інгібітор бета-лактамаз, Повідон-йод, Бісопролол, Бісопролол, Бупівакаїн, Бупівакаїн, Гепарин, Гідрокортизон, Глюкоза, Дексаметазон, Диклофенак, Кліндаміцин, Фітоменадіон, Дротаверин, Лідокаїн, Лоперамід, Лоратадин, Метоклопрамід, Метоклопрамід, DK 021:2015 33600000-6 Pharmaceutical products (CPV) (INN: Oxytocin, Omeprazole, Omeprazole, Ondansetron, Ondansetron, Multienzymes (lipase, protease etc.), Clopidogrel, Clopidogrel, Caffeine, Prednisolone, Spironolactone, Spironolactone, Ozeltamivir, Tranexamic acid, Levofloxacin, Levofloxacin, Furosemide, Amoxicillin, Insulin (human), Insulin (human), Anti-D (rh) immunoglobulin, Glucose, Linezolid, Linezolid, Nifedipine, Cefotaxime, Amoxicillin and beta-lactamase inhibitor, Charcoal medicinal, Clindamycin, Clarithromycin, Mebendazole, Chlorhexidine, Nystatin, Aciclovir, Carbamazepine, Multienzymes (lipase, protease etc.), Multienzymes (lipase, protease etc.), Acetylsalicylic acid, Methylprednisolone, Methylprednisolone, Methylprednisolone, Hydrocortisone, Amino acids, Immunoglobulins, normal human, for intravascular a, Cefazolin, Moxifloxacin, Ammonia, Azithromycin, Amikacin, Amikacin, Amoxicillin and beta-lactamase inhibitor, Povidone-iodine, Bisoprolol, Bisoprolol, Bupivacaine, Bupivacaine, Heparin, Hydrocortisone, Glucose, Dexamethasone, Diclofenac, Clindamycin, Phytomenadione, Drotaverine, Lidocaine, Loperamide, Loratadine, Metoclopramide, Metocloprami, ідентифікатор закупівлі (UA-2022-02-07-016099-b), очікувана вартість закупівлі – 3 335 000,00 грн (Три мільйони триста тридцять п’ять тисяч гривень, 00 коп. з урахуванням ПДВ), відповідно до норм чинного законодавства України.
Щодо визначення Замовником умов про можливість доповнення або корегування умов договору
Зокрема, Замовником встановлено умову: у пункті 6.3 розділу 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації зазначено, що «основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпаними і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником - переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору».
Відповідно до частини 6 статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIIІ (далі – Закон) «Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.»
Згідно з частиною четвертою статті 41 Закону «умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі».
Відповідно до частини 3 статті 22 Закону «Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити».
Відтак, Замовником в тендерній документації встановлено, що «основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпаними і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником - переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору» відповідно до законодавства з наступних підстав:
Згідно зі статтею 8 Закону Закону, моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії. За результатами моніторингу формується висновок з описом порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі та зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Отже, на етапах проведення закупівлі є ймовірність внесення змін. Крім цього статтею 18 Закону передбачено можливість оскарження тендерної документації з послідуючим внесенням змін. Тому Замовником передбачено корегування договору.
Договір про закупівлю має базуватись на проєкті цього договору (у складі тендерної документації і пропозиції) й містити аналогічні умови. Але це не заперечує й того, що умови проєкту можуть піддаватися редагуванню вже під час укладення договору. За Законом №922-VIIІ вимагається, щоб умови договору про закупівлю не відрізнялися від змісту тендерної пропозиції (частина четверта статті 41), а його істотні умови не змінювалися після підписання (за винятками, передбаченими у тій же частині п`ятій статті 41). У цьому зв`язку важливо розуміти, що умови договору про закупівлю не повинні саме за сутністю змістовно виходити за рамки тендерної пропозиції (за винятком тих випадків, які передбачає Закон №922-VIIІ). Несуттєві відмінності умов договору про закупівлю від його проєкту, які за своїм наповненням не визначають нових договірних зобов`язань, не звужують чи, навпаки, не розширюють договірних зобов`язань сторін, які витікають із тендерних пропозицій і тендерної документації, й не суперечать останнім, не можуть мати наслідком нікчемність договору про закупівлю.
Закон не містить заборони на уточнення редакції пунктів проєкту договору при погодженні його умов між замовником та переможцем торгів, якщо внаслідок цього не змінюються істотні умови договору
Аналогічну правову позицію прийняв Верховний Суд у Постанові у справі № 160/6513/21 від 4 травня 2022 року.
Щодо переліку формальних (несуттєвих) помилок
Відповідно до пункту 19 частини 2 статті 22 Закону, в Тендерній документації зазначається опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, зокрема це є технічні помилки та описки. Саме цю норму Замовником передбачено в п 3.3. Тендерної документації.
Враховуючи наведене вище, Замовником виконано вимоги пункту 19 частини 2 статті 22 Закону №922-VIIІ та визначено у тендерній документації опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, наявність яких у тендерних пропозиціях не впливають на їх зміст.
Щодо визначення строку дії тендерної пропозиції
Відповідно до частини 7 статті 26 Закону, «тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку». В пункті 3.6 розділу 3 Тендерної документації «тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій»
В Додатку 4 «Цінова пропозиція» Замовником прописано: «Ми згодні дотримуватися умов цієї тендерної пропозиції протягом 90 календарних днів з дня розкриття тендерних пропозицій». Такий строк відповідає вимогам п.11 частини 2 статті 22 Закону №922-VIIІ на підставі наступного.
Відповідно до пункту 6 частини 2 статті 21 Закону кінцевий строк подання тендерних пропозицій зазначаються в оголошенні про проведення відкритих торгів. В електронній системі закупівель, зокрема в Оголошенні про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою визначено, що кінцевий строк подання тендерних пропозицій –10 березня 2022 року. Тобто, дата кінцевого строку подання тендерних пропозицій та дата розкриття тендерних пропозицій співпадають (10 березня 2022 року). Таким чином строк дії тендерної пропозиції, встановлений Замовником у тендерній документації є однаковим зі строком дії тендерної пропозиції, дотримання якого вимагає пункт 11 частини 2 статті 22 Закону, що, водночас, не порушує права учасників процедури закупівлі.
Враховуючи вищевказане, Замовник дотримався всіх норм чинного законодавства України, в тому числі Закону України «Про публічні закупівлі». Замовник не вбачає порушення вимог пункту 19 частини другої статті 22, частини шостої статті 33, частини 3 статті 22, частини четвертої статті 41 Закону.
Однак, враховуючи зауваження Східного офісу Держаудитслужби, викладені у Висновку від 29.09.2022 року, та незгоду із наведеними зауваження, Замовником прийнято рішення і вжито заходів наступного характеру: проведено роз’яснювальну роботу з уповноваженою особою, висунуто попередження щодо недопущення у подальшому порушення законодавства про публічні закупівлі, скеровано уповноважену особу на навчання з метою покращення знань щодо норм законодавства. 04.10.2022 року Уповноважена особа пройшла онлайн семінар-інтенсив на тему: «Моніторинг процедур закупівель, як діяти замовнику?» у ЮФ «СВІТ ПРАВА» Відтак, Замовником вчинено всі можливі дії щодо виконання рішення, викладено у Висновку Східного офісу Держаудитслужби.
Уповноважена особа
з публічних закупівель Галина ПАТРИЛЯК