Висновок
порушення вимог частини першої статті 41 Закону
За результатами аналізу питання дотримання вимог законодавства під час укладання договору про закупівлю встановлено порушення вимог частини першої, четвертої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення/розміщення інформації про закупівлю; відповідності умов тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); внесення змін до тендерної документації; розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця процедури закупівлі – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З метою усунення порушення законодавства у сфері закупівель Замовником розірвано договір від 28.12.2021 № 113.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення/розміщення інформації про закупівлю; відповідності умов тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); внесення змін до тендерної документації; розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця процедури закупівлі; укладення договору про закупівлю та внесення змін до нього.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Тур'я-Реметівської сільської ради Перечинського району Закарпатської області (далі – Замовник) на 2021 рік; оголошення про проведення процедури відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 26.11.2021 (зі змінами); перелік змін до тендерної документації; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій; протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 10.12.2021 № 100; тендерну пропозицію Воловецького колективного підприємства «Агрошляхбуд»; пояснення Замовника, отримані 14.09.2022 та 16.09.2022 в електронній системі закупівель; повідомлення про намір укласти договір; документи, надані переможцем відкритих торгів Воловецьким колективним підприємством «Агрошляхбуд» відповідно до частини шостої статті 17 Закону та вимог тендерної документації; договір від 28.12.2021 № 113; повідомлення про внесення змін до договору; додаткова угода № 1 від 11.04.2022 до договору від 28.12.2021 № 113; додаткова угода № 2 від 16.09.2022 до договору від 28.12.2021 № 113; звіт про результати проведення закупівлі; звіт про виконання договору про закупівлю.
За результатами аналізу питання дотримання вимог законодавства під час укладення договору про закупівлю встановлено, що між Замовником та Воловецьким колективним підприємством «Агрошляхбуд» укладено договір підряду від 28.12.2021 № 113 на суму 2 788 418,59 гривень.
Згідно з пунктом 1.1 статті 1 цього договору підрядник бере на себе зобов’язання своїми силами і засобами, на власний ризик виконати роботи в обумовлений цим договором термін. Замовник зобов’язується прийняти закінчений капітальним ремонтом об’єкт і сплатити вартість виконаних робіт. Проте, договір від 28.12.2021 № 113 та додатки до нього не містять обсягів робіт.
Статтею 318 Господарського кодексу України передбачено, що договір підряду на капітальне будівництво повинен передбачати: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору (найменування об’єкта, обсяги і види робіт, передбачених проектом); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов’язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об’єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю якості робіт і матеріалів замовником; порядок прийняття об’єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); урегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору.
Відповідно до пункту 7 Загальних умов укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01 серпня 2005 року № 668, зі змінами (далі – Загальні умови), умови договору підряду, що укладається за результатами проведених торгів (тендеру), повинні відповідати тендерній документації замовника та акцептованій тендерній пропозиції підрядника. Відповідно до пункту 15 Загальних умов у договорі підряду сторони зобов’язані визначити найменування об’єкта будівництва та його місцезнаходження, основні параметри (потужність, площа, об’єм тощо), склад та обсяги робіт, які передбачені проектною документацією та підлягають виконанню підрядником, інші показники, що характеризують предмет договору.
Типовий договір підряду в капітальному будівництві, затверджений наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 27.10.2005 № 3 (далі – Типовий договір підряду), та відповідно до пункту 3 Типового договору підряду склад та обсяги робіт, що доручаються до виконання підряднику, визначені проектною документацією, яка є невід'ємною частиною договору.
Частиною першою статті 844 Цивільного кодексу України визначено, якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником.
Відповідно до статті 875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.
Статтею 638 Цивільного кодексу України визначено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї сторони має бути досягнуто згоди. Також, за нормою статті 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.
Відповідно до вимог частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Враховуючи викладене вище, договір від 28.12.2021 № 113 укладений не у відповідності до норм Цивільного та Господарського кодексів України, зокрема не містить обсягів робіт, чим порушено вимоги частини першої статті 41 Закону та не дотримано принципів здійснення публічних закупівель, визначених частиною першою статті 5 цього Закону.
Крім того, Додаток 2 «Календарний графік виконання робіт» до договору від 28.12.2021 № 113 складений не у відповідності до вимог Додатку 3 до тендерної документації та тендерної пропозиції переможця Воловецьке колективне підприємство «Агрошляхбуд» процедури закупівлі, а саме: тендерною документацією передбачено, що у графіку графічна частина (кількість зафарбованих клітинок) має відповідати текстовій частині (кількість календарних днів), додатково має бути зазначена інформація щодо загальної кількості днів виконання робіт по кожному розділу окремо та по об’єкту в цілому, чим порушено вимоги частини четвертої статті 41 Закону. Відповідно до частини першої статті 43 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 41 Закону.
Згідно з частиною другою статті 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.
Усунення порушень
Оцінка ДАСУ від 27.09.2022
Порушення усунуто шляхом розірвання договору.
Запити й пояснення
09.09.2022 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі за предметом «ДК 021:2015: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь» (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-11-18-013713-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, постала потреба в отриманні пояснення (інформації, документів) з питань щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі:
- яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру витрат та визначено очікувану вартість по даній закупівлі?
- чи забезпечено оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному вебсайті протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель ID: UA-2021-11-18-013713-a відповідно до пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 р. № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами)? Надайте посилання на вебсайт, на якому відображена вказана інформація.
- чому не відхилено тендерну пропозицію учасника відкритих торгів ВОЛОВЕЦЬКЕ КП «АГРОШЛЯХБУД», як таку, що не відповідає такому кваліфікаційному критерію як наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій?
Зокрема, згідно з вимогою Додатку 1 до тендерної документації інформація, зазначена у довідці, має повністю відповідати розділу два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів, у складі тендерної пропозиції учасник ВОЛОВЕЦЬКЕ КП «АГРОШЛЯХБУД» надав довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 03.12.2021 № 275/39, яка не місить машини маркірувальної самохідної, Контур 650, яка зазначена в підсумковій відомості ресурсів (+СН212-2215 варіант 1).
Крім того, учасником ВОЛОВЕЦЬКЕ КП «АГРОШЛЯХБУД» включено у довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 03.12.2021 № 275/39 такі машини та механізми: самоскид VOLVO A 25C (T 01064 AO); самоскид VOLVO FM 12 (AO 4463 AO); сідловий тягач-Е VOLVO FM 12 (АО 6610 АХ); Н/причіп-самоскид-Е НYVA SZ (АО 9193 XX); навантажувач Caterpillar TH63 (08554 AO); причіп-самоскид-Е ПР GFOLLNER (AO 8657 XX); навантажувач VOLVO L220D (05042 AO); причіп ПР-бортовий-Е АNSSEMS PSХ2 (котел бітумний) (АО 2129 ХТ); відбійний молоток Dе WALT D25899K 1500 В т; повітродувка STIHL BR 550; компресор Fiac AB 50-335; компресор Airpress HL 340/90; відбійний молоток пневматичний ATLAS COPCO RTEX; генератор VULKAN SC 900 E (електростанція пересувна); генератор MASTER GDA 7500E-3 (електростанція пересувна); зварювальний апарат TransPocket 2500; ГАЗ 33021 загальний бортовий малотонажний –В (платформа дорожня розміточна), тоді як згідно з вимогою Додатку 1 до тендерної документації механізми, які не застосовуються при виконанні робіт, не подаються у складі таблиці.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.
13.09.2022 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі за предметом «ДК 021:2015: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь» (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-11-18-013713-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, постала потреба в отриманні пояснення (інформації, документів) з питань щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі:
- чому договір від 28.12.2021 № 113 укладений не у відповідності до норм Цивільного та Господарського кодексів України, що суперечить вимогам статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (договір підряду не містить таких істотних умов, як обсяги робіт, що доручаються до виконання Підряднику)?
Додатками до договору від 28.12.2021 № 113 є: Договірна ціна (Додаток 1); Календарний графік виконання робіт (Додаток 2).
- чому Додаток 2 «Календарний графік виконання робіт» до договору від 28.12.2021 № 113 складений не у відповідності до вимог Додатку 3 до тендерної документації, а саме: тендерною документацією передбачено, що у графіку графічна частина (кількість зафарбованих клітинок) має відповідати текстовій частині (кількість календарних днів), додатково має бути зазначена інформація щодо загальної кількості днів виконання робіт по кожному розділу окремо та по об’єкту в цілому.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.
14.09.2022 · Замовник: Надання пояснень
На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області про надання пояснень (експортований 09.09.2022 року), в частині відповідності тендерної пропозиції учасника відкритих торгів Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» кваліфікаційним вимогам, повідомляємо наступне.
Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі здійснено на підставі робочого проекту «Капітальний ремонт вул. Лісова в с. Лумшори Ужгородського району Закарпатської області» та Експертного звіту (позитивного) № 37427 від 17.11.2021 р. Зокрема технічні та якісні характеристики містяться у відомості обсягів робіт, та викладено у Додатку 3 до тендерної документації. Розмір бюджетного призначення та очікувана вартість предмета закупівлі визначено на підставі Зведеного кошторисного розрахунку вартості будівництва та Пояснювальної записки до нього у поточних цінах станом на 10 листопада 2021 року.
Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі розміщено за посиланням: https://t-remeta.gov.ua/publichna-informatsiia/diialnist
Пунктом 1 «Наявність обладнання та матеріально-технічної бази» Додатку 1 до Тендерної документації (закупівля Prozorro за номером ID: UA-2021-11-18-013713-a) передбачено, що інформація про наявність техніки, машин та механізмів для виконання робіт подається згідно Зразку А, без права учасника відступати від даної форми. При цьому, Зразком А Додатку 1 до Тендерної документації визначено мінімальний (рекомендований) склад придатної до експлуатації (справної) спеціальної техніки (машини, механізми), яка відповідатиме технологічним особливостям, що передбачають безперебійне виконання проектних обсягів по видах робіт за проектно-кошторисною документацією, яку Учасник повинен мати у власності або користуванні, у кількості достатній для виконання предмету закупівлі відповідно до Технічного завдання, є: вантажний автомобіль – 1 од.; автогрейдер – 1 од.; екскаватор – 1 од.; асфальтоукладальник – 1 од.; котки дорожні – 3 од.
В даному конкретному випадку учасник Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» у складі своєї тендерної пропозиції надав Довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази № 275/39 від 03.12.2021року, яка оформлена у повній відповідності до обумовленого Тендерною документацією Зразку А Додатку 1. Зміст цієї Довідки (див. її пункти 1, 2, 3, 9-12, 23, 24) містить в собі інформацію про наявність в учасника Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» необхідної для належного виконання предмету закупівлі кількості спеціальної техніки (машини, механізми) у складі, який перевищує мінімальний (рекомендований) склад такої спеціальної техніки (машини, механізми), визначений Тендерною документацією.
Окрім того, при розгляді тендерної пропозиції учасника відкритих торгів Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД», у складі якої було подано вищезгадану Довідку, було враховано, що застосовний у формулюванні вимоги Додатку 1 до тендерної документації (інформація, зазначена у довідці, має повністю відповідати розділу два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів) термін «має повністю відповідати» не є синонім терміну «має бути повністю ідентичним». На користь цього висновку свідчить те, що у розділі два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів вказуються виключно ті машини і механізми робота яких до кошторисної вартості включається із розрахунку показника «машино-година» їх роботи при виконанні робіт.
Тоді як машини і механізми, які використовуються для перевезення ґрунту (що включає в себе навантаження та розвантаження), у цьому розділі не відображаються, оскільки вартість робіт по перевезенню ґрунту, яка обов’язково включається саме до розділу два «Будівельні машини і механізми» відомості ресурсів, визначається із застосуванням одиниць виміру «тони» (див. Додаток 11 до Настанов визначення вартості будівництв, затверджених наказом Мінрегіону «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» від 01.11.2021 р. № 281).
З цих самих мотивів у розділі два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів також не відображаються і ті допоміжні машини і механізми, які хоч і застосовуються під час виконання робіт, однак вартість їх роботи для цілей складання Кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва окремо (тобто з врахуванням показника «машино-годин» їх роботи) не тарифікується, а по суті вартість їх роботи включається до вартості робіт і витрат, які визначено Локальним кошторисом на будівельні роботи № 02-01-01.
Відтак, надана учасником Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» у складі тендерної пропозиції Довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази № 275/39 від 03.12.2021 року, повністю відповідає розділу два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів, оскільки містить в собі:
- як інформацію про машини і механізми, що безпосередньо зазначені у розділі два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів, а саме: асфальтоукладчик самохідний гусеничний ABG TITAN 111; автогрейдер GOMATSU GD650A- 20; коток дорожній BOMAGBW 120AD; екскаватор колісний Caterpillar M312; ПГМФ 8304-02 загальний причіп- загальний пр-бортОвий-В (гудронатор ГУ-БР- 500); коток дорожний BOMAG BW 226 DH-4 BVC; коток дорожній DYNAPAC CA610D (без баласта 16т.); вантажний- спеціальний підмітально-приб. машина (машина поливально-мийна) LIAZ 158.33; машина маркірувальна самохідна;
- так і інформацію про машини і механізми, що застосовуються для перевезення ґрунту до 5 км (див. розділ два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів), а саме: самоскид VOLVO А25С; самоскид-С VOLVO FM 12; сідловий тягач-Е VOLVO FM 12; н/причіп-самоскид-Е I TYVA SZ; навантажувач Caterpillar ТН63; причіп-самоскид-Е ПР GFOLLNER; навантажувач VOLVO L22.0D.
Також Довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази № 275/39 від 03.12.2021 року містить в собі інформацію про допоміжні машини і механізми, які підлягають застосуванню під час виконанню робіт та вартість використання яких включено до ціни самих робіт, які визначено Локальним кошторисом на будівельні роботи № 02-01-01, а саме: причіп ПР-бортовий-Е АNSSEMS PSХ2 (котел бітумний) (АО 2129 ХТ); відбійний молоток Dе WALT D25899K 1500 Вт; повітродувка STIHL BR 550; компресор Fiac AB 50-335; компресор Airpress HL 340/90; відбійний молоток пневматичний ATLAS COPCO RTEX; генератор VULKAN SC 900 E (електростанція пересувна); генератор MASTER GDA 7500E-3 (електростанція пересувна); зварювальний апарат TransPocket 2500.
Підстав стверджувати, що будь-який із зазначених машин і механізмів не застосовуватиметься учасником під час виконання робіт у Замовника немає, що виключає законність та можливість відхилення пропозиції учасника з тих мотивів, що подана ним Довідка нібито містить в собі механізми, які не застосовуються при виконанні робіт.
Щодо надання учасником Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» довідки про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 03.12.2021 № 275/39, яка не місить машини маркірувальної самохідної, саме під маркою «Контур 650», яка зазначена в підсумковій відомості ресурсів (+СН212-2215 варіант 1), то звертаємо Вашу увагу, що у наданій учасником Довідці значиться інша машина для нанесення розмітки: ГАЗ 33021 загальний бортовий малотонажний–В (платформа дорожня розміточна) (див. п. 11 Договору на оренду спецтехніки № 0403/20-3 від 04.03.2020 р.; свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу серії СХН 131560; інвентарну картку № 4 від 07.08.2018 р.; та договір про надання послуг № 2303/1 від 23.03.2020 р.).
Вказане свідчить, що в учасника Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» як у Довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 03.12.2021 № 275/39, так і в розділі два «Будівельні машини і механізми» підсумкової відомості ресурсів значиться необхідна для належного виконання робіт машина для нанесення розмітки. Тоді як, відхилення тендерної пропозиції учасника виключно з мотивів невідповідності моделі машин для нанесення розмітки, які вказано учасником у цих двох документах, нормам чинного законодавства не відповідало б та було б проявом надмірного формалізму.
Таким чином, тендерну пропозицію учасника відкритих торгів Воловецьке КП «АГРОШЛЯХБУД» не було відхилено з тих мотивів, що така відповідає кваліфікаційним критеріям (в т.ч. критерію наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій), а також з метою раціонального використання бюджетних коштів (вказаний часник запропонував найкращу ціну у своїй тендерній пропозиції).
16.09.2022 · Замовник: надання пояснення
У звязку з введенням воєнного стану у країні роботи по даній закупівлі не проводилися, оплата за виконані роботи не здійснювалася та у звязку обмеженнями у проведенні видатків Державним казначейством немає перспективи використання коштів у 2022 році.
Через неможливість усунення порушень, вказаних у запиті на пояснення, договір розірвано згідно Додаткої угоди №2 від 16.09.2022 року.