Дизельне паливо

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель установлено порушення вимог пункту 19 частини 2, абзацу 1 частини 3 статті 22 та частини 2 статті 28 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» установлено порушення вимог пунктів 1 та 3 частини 1 статті 31 Закону, що не відповідає принципам публічних закупівель, що закріплені в статті 5 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель в частині внесення змін до Договору встановлено порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 4.5.2 Договору.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації відповідно до вимог Закону, дотримання вимог постанови № 710, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог законодавства у сфері закупівель, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 15.02.2022 року № 25, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 14 вересня 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі – постанова № 710), повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог законодавства у сфері закупівель, відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Відділу освіти, сім'ї, молоді, спорту, культури і туризму Ярунської сільської ради (далі - Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, тендерна пропозиція учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД», тендерна пропозиція переможця ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЛІВАЙН ТОРГ» (далі - ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 26.01.2022 № 28 щодо відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД», протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 26.01.2022 № 29 про визначення переможця, повідомлення про намір укласти договір від 26.01.2022 року, договір про закупівлю від 15.02.2022 року № 25, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 23.02.2022 № 46, додаткові угоди від 08.03.2022 № 1, від 14.03.2022 № 2, від 24.03.2022 № 3 та від 19.04.2022 № 4, повідомлення про внесення змін до договору від 23.02.2022, від 08.03.2022, від 14.03.2022, 25.03.2022 та від 20.04.2022, пояснення Замовника з копіями документів, отримане через електронну систему закупівель 01.09.2022 року.

За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено ряд порушень, а саме:

- в порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в тендерну документацію, а саме, в підпункт 1.2 пункту 1 розділу 3 тендерної документації, до формальних помилок віднесено порушення, які не відповідають «Переліку формальних помилок», затвердженому Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України «Про затвердження переліку формальних помилок» від 15.04.2020 № 710, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998 (далі - Перелік № 710), а також не віднесено до формальних помилок, які визначені пунктами 1-12 Переліку № 710;

- в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 та частини 2 статті 28 Закону, Замовником в підпункті 3.1 пункту 3 Додатку № 2 до тендерної документації, встановлено умову щодо надання у складі тендерної пропозиції учасника довідки про виконання аналогічних договорів (не менше одного), де зазначено повне найменування замовника згідно такого договору, його адреса та контактний номер телефону, відомості про найменування поставлених товарів «крім відомостей, що становлять комерційну таємницю чи конфіденційну інформацію», тобто визначено конфіденційною інформацію, що стосуються документів, які підтверджують відповідність учасників кваліфікаційному критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)» відповідно до статті 16 Закону.

За результатами проведеного моніторингу установлено, що тендерна пропозиція учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» не відповідає умовам тендерної документації Замовника.

Так, підпунктом 1.3 пункту 1 розділу 3 тендерної документації встановлено, що «Повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджується: для посадових (службових) осіб учасника, які уповноважені підписувати документи тендерної пропозиції та вчиняти інші юридично значущі дії від імені учасника на підставі положень установчих документів (в тому числі підписувати договір про закупівлю за результатами торгів) – розпорядчі документи про призначення (обрання) на посаду відповідної особи - наказ про призначення та/або протокол зборів засновників, тощо, а так само разом з копією установчого документу учасника, що містить інформацію щодо повноважень (функцій, тощо) такої особи (за винятком випадку, якщо учасник провадить господарську діяльність згідно модельного статуту); для осіб, що уповноважені представляти інтереси учасника під час проведення процедури закупівлі, та які не входять до кола осіб, які представляють інтереси учасника без довіреності – довіреність, оформлена у відповідності до вимог чинного законодавства».

У складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» надано копії протоколу загальних зборів учасників від 14.11.2017 № 14/11-17, наказу про призначення директора від 14.11.2017 № 2/к та Статуту, затвердженого рішенням учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» від 07.12.2018 № 07/12-18, що підтверджують повноваження директора ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» - Зайця Сергія Олександровича.

Моніторингом встановлено, що документи, які подані в тендерній пропозиції учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ», підписані не директором, а бухгалтером – Малець Аллою Валентинівною.

Також у наданій учасником довідці «Загальні відомості про учасника торгів» (файл «Форма Інформація Відомості про учасника») зазначено, що особою, яка уповноважена підписувати документи пропозиції та, яка має право підписувати договір у разі обрання переможцем пропозиції учасника є, зокрема, Малець Алла Валентинівна.

Однак, у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» відсутні розпорядчі документи про призначення (обрання) на посаду відповідної особи та довіреність, оформлена у відповідності до вимог чинного законодавства, чим не дотримано вимоги підпункту 1.3 пункту 1 розділу 3 тендерної документації.

Відповідно до підпункту 1.8 пункту 1 розділу 3 тендерної документації зазначено, що учасник повинен надати «лист в довільній формі за підписом та печаткою Учасника, в якому Учасник інформує тендерний комітет щодо гарантування порядку формування своєї цінової пропозиції за середньо ринковими цінами на дизельне паливо відповідних марок у Житомирській області».

Однак, учасник ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» у складі своєї тендерної пропозиції не надав лист в довільній формі, в якому інформує тендерний комітет щодо гарантування порядку формування своєї цінової пропозиції за середньо ринковими цінами на дизельне паливо відповідних марок у Житомирській області, чим не дотримано вимоги підпункту 1.8 пункту 1 розділу 3 тендерної документації.

Відповідно до пункту 4 розділу 3 тендерної документації для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» встановлено імперативну умову, що учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:

- довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, завірену власним підписом та печаткою учасника, в якій обов’язково має бути зазначено наступну інформацію: ПІБ, посада працівників, досвід по супроводу та виконанню аналогічних договорів, та щодо кожного з таких працівників окремо;

- копії документів, що підтверджують наявність трудових відносин між учасником та всіма працівниками, вказаними згідно вказаної вище довідки: копії наказів про прийняття на роботу таких працівників.

На виконання вищевказаної вимоги учасник ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» надав довідку «Перелік працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання умов договору про закупівлю і які прийматимуть участь у виконання умов договору про закупівлю» (файл «Довідка_працівникі»), яка містить інформацію про 9 працівників.

Однак, у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» відсутні копії документів, що підтверджують наявність трудових відносин між учасником та всіма працівниками, зазначеними в наданій довідці, а саме, копії наказів про прийняття на роботу таких працівників, чим не дотримано вимоги пункту 4 розділу 3 тендерної документації та не підтверджено відповідність кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід».

Також, пунктом 4 розділу 3 тендерної документації для підтвердження кваліфікаційного критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)» учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати, зокрема:

- копію не менше ніж одного виконаного аналогічного договору щодо постачання дизельного палива з усіма додатками до нього, у разі відсутності в аналогічному договорі найменування предмету закупівлі, обов’язково додається копія специфікації або іншого додатку, який підтверджує постачання товару аналогічного предмету закупівлі;

- оригінал відгуку від замовника згідно виконання аналогічного договору, копія якого надана у складі тендерної пропозиції учасника, що має бути складений на фірмовому бланку замовника (якщо такий є), за підписом уповноваженої особи (керівника) замовника, а також містити інформацію про номер та дату укладення відповідного договору, щодо виконання якого надається відповідний відгук, інформацію про кількість поставленого товару, інформацію про виконання учасником своїх обов’язків згідно договору в частині якісних (технічних, тощо) вимог до предмету закупівлі, своєчасності та повноти виконання постачання.

На виконання вищевказаної вимоги учасник ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» надав копії двох аналогічних договорів, а саме договору про закупівлю від 11.02.2020 № Т42/001, укладеного з Відділом освіти Городницької селищної ради Новоград-Волинського району Житомирської області та договору про закупівлю товарів за державні кошти від 03.11.2020 № СК0042/00254, укладеного з КНП «Центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Житомирської міської ради.

Однак, учасником ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» у складі тендерної пропозиції надано копію відгуку від 15.01.2020 № 79, виданого Відділом освіти Городницької селищної ради Новоград-Волинського району Житомирської області, в якому відсутня інформація про кількість поставленого товару, номер та дату укладення договору, копію листа-відгуку від 20.02.2019 № 01/00-786, виданого Державною установою «Житомирський обласний лабораторний центр Міністерства охорони здоров’я України», який не стосується наданих учасником вищевказаних аналогічних договорів, при цьому у складі тендерної пропозиції відсутній відгук КНП «Центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Житомирської міської ради щодо виконання договору про закупівлю товарів за державні кошти від 03.11.2020 № СК0042/00254, чим не дотримано вимоги пункту 4 розділу 3 тендерної документації та не підтверджено відповідність кваліфікаційному критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)».

Також, відповідно до вищевказаного пункту 4 розділу 3 тендерної документації, встановлено умову, що учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції, зокрема, дoвідку від уповноваженого органу (ДФСУ), про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника.

Однак, у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» відсутня довідка від уповноваженого органу (ДФСУ), про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника, чим не дотримано вимоги пункту 4 розділу 3 тендерної документації.

Разом з тим, відповідно до пункту 4 розділу 3 тендерної документації та Додатку № 3 до тендерної документації встановлено вимогу, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, а саме:

- довідку, видану Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), та щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, що містить інформацію станом на дату, не раніше дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю в електронній системі закупівель;

- довідку, складену учасником у довільній формі, що підтверджує відсутність підстави, передбаченої п.12 частини 1 ст.17 Закону;

- довідку про відсутність заборгованості із сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), видану відповідним органом, що діє станом на дату подання документу;

- довідку, складену учасником у довільній формі, що підтверджує відсутність підстави, передбаченої абзацом 1 ч. 2 ст. 17 Закону, або інформацію у довільній формі, що підтверджує вжиття заходів для доведення надійності учасника, згідно абзацу 2 ч. 2 ст. 17 Закону.

Однак, за результатами моніторингу встановлено, що після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір (26.01.2022) учасником ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» в електронній системі закупівель не оприлюднено документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, чим не дотримано вимоги пункту 4 розділу 3 тендерної документації, Додатку № 3 до тендерної документації та частини 6 статті 17 Закону.

Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що в порушення вимог пунктів 1 та 3 частини 1 статті 31 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ», як такого, що не відповідав кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону, як такого, що не відповідав встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, та, як такого, що не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону, що не відповідає принципам публічних закупівель, що закріплені в статті 5 Закону.

Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути, замовник відміняє тендер.

Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору встановлено, що між Замовником та ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» до договору про закупівлю від 15.02.2022 року № 25 (далі - Договір) укладено додаткові угоди від 08.03.2022 № 1 та від 14.03.2022 № 2, якими внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.

Разом з тим, частиною 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема:

- збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Відповідно до умов Договору, станом на 15.02.2022 ціна на дизельне паливо за 1 літр становила 29,00 грн. з ПДВ.

Відповідно до зазначених вище додаткових угод, до істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель, а саме:

- відповідно до умов додаткової угоди від 08.03.2022 № 1 ціна дизельного палива за 1 літр зросла до 31,90 грн. з ПДВ;

- відповідно до умов додаткової угоди від 14.03.2022 № 2 ціна дизельного палива за 1 літр зросла до 33,00 грн. з ПДВ.

Підунктом 4.5.2 вказаного вище Договору визначено, що умови договору не можуть змінюватися після його підписання до належного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі, крім випадків, зокрема, зміни ціни за одиницю товару не більше як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в пункті 4.1 договору, за умови документального підтвердження.

Слід зазначити, що в роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.

Разом з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.

Відповідно до наданих Замовником пояснень та копій документів підстави внесення змін до істотних умов Договору, відповідно до додаткових угод від 08.03.2022 № 1 та від 14.03.2022 № 2 до Договору, Замовником обґрунтовуються ціновими довідками Харківської торгово-промислової палати від 18.02.2022 № 277/22 та Житомирської торгово-промислової палати від 18.02.2022 № В-499.

Однак, моніторингом встановлено, що вищевказані довідки від 18.02.2022 № 277/22 та від 18.02.2022 № В-499 не підтверджують збільшення ціни на ринку за одиницю товару, що є предметом закупівель, в період між укладанням Договору та укладанням додаткової угоди № 1 до Договору (з 15.02.2022 по 08.03.2022) та в період між укладанням додаткових угод № 1 та № 2 до Договору (з 08.03.2022 по 14.03.2022), оскільки довідка від 18.02.2022 № 277/22 лише несе інформацію про середню роздрібну ціну за 1 літр палива станом на 31.01.2022 та 17.02.2022, а довідка від 18.02.2022 № В-499 – станом на 04.02.2022 та 18.02.2022, що відповідно не підтверджує настання обставин, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону.

Крім цього, проведеним аналізом, встановлено, що відповідно до умов вищевказаних додаткових угод, сторонами збільшено ціну за одиницю товару відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, з 29,00 грн. за 1 літр з врахуванням ПДВ (ціна за договором без врахування додаткових угод) до 33,00 грн. за 1 літр з врахуванням ПДВ (ціна за додатковою угодою від 14.03.2022 № 2), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 13,8 %.

Слід відмітити, що у постанові Верховного Суду від 23.01.2020 у справі 907/788/18 викладено аналогічну правову позицію, що внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку коливання ціни такого товару на ринку, яке (коливання) повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим та відповідати запропонованим змінам (а саме, необхідно підтвердити наявність коливання ціни товару на ринку у період з дати укладення Договору до дати набрання чинності додатковими угодами до Договору).

Крім цього, Верховним Судом у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду в постанові від 18.06.2021 року у справі № 927/491/19, щодо збільшення ціни за одиницю товару на підставі пункту 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020 року), зазначено, що «обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод)».

Враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до Договору встановлено, що Замовником укладено додаткові угоди від 08.03.2022 № 1 та від 14.03.2022 № 2 з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 15.8 Договору.

Усунення порушень

Звіт замовника від 22.09.2022

Відділом освіти, молоді, спорту, культури і туризму Ярунської сільської ради повідомляє Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області, щодо здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 15.02.2022 року № 25, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору .

Оцінка ДАСУ від 24.11.2022

Порушення усунуто в повному обсязі шляхом розірвання договору.

Запити й пояснення