Висновок
За результатом аналізу питання дотримання Замовником вимог окремих законодавчих та нормативно правових актів встановлено порушення частини першої та третьої статті 41 Закону №922 в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону №922 встановлено, що тендерна документація складена не у відповідності до вимог частини 6 статті 33 Закону №922 та частини 4 статті 41 Закону №922.
За результатом аналізу питання дотримання Замовником вимог окремих законодавчих та нормативно правових актів встановлено порушення частини першої та третьої статті 41 Закону №922 в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» встановлено порушення пункту 16 статті 29 Закону №922 та абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону №922.
За результатами аналізу питань обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, внесення змін до тендерної документації, надання роз’яснень щодо тендерної документації, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які (яке) є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі відкриті торги, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26 січня 1993 року № 2939-XII, статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про надання послуг №1-кв від 04.02.2022 зокрема, шляхом укладання відповідної додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 12 вересня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922 із змінами (далі Закон №922), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання Замовником вимог окремих законодавчих та нормативно правових актів.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ДИРЕКЦІЯ ТЕРИТОРІЙ І ОБ'ЄКТІВ РЕКРЕАЦІЇ" ДНІПРОВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ" UA-P-2022-01-05-005666-c (далі Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів UA-2022-01-05-004572-c, тендерна документація, затверджена рішенням уповноваженої особи (протокол № 2 від 05.01.2022) (далі Тендерна документація), реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КВІТИ ДНІПРА» (далі ТОВ «КВІТИ ДНІПРА»), протокол розкриття тендерних пропозицій, повідомлення про намір укласти договір, договір про надання послуг №1-кв від 04.02.2022.
Моніторингом установлено, що у Додатку №4 до Тендерної документації зазначено, що «Проект договору не є остаточними і вичерпними, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Замовник залишає за собою право змінювати основні вимоги до договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства щодо закупівель за державні кошти».
При цьому, за нормою частини 6 статті 33 Закону №922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів. Згідно з частиною 4 статті 41 Закону№922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі. Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості коригування та доповнення умов договору під час його укладання з переможцем торгів суперечить вимогам частини 6 статті 33 Закону №922 та частини 4 статті 41 Закону №922.
Також моніторингом установлено, що умовами підпункту 10.1. Проекту договору (Додатку №4 до Тендерної документації) та умовами договору про надання послуг №1-кв від 04.02.2022 відповідно передбачено, що «Договір набирає чинності з моменту його підписання належно уповноваженими представниками Сторін, та діє до 31.12.2022 року, але в будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань за Договором. При цьому керуючись ч.3 ст.631 ЦК України можуть застосувати умови цього Договору до відносин, які виникли до його укладання».
При цьому, відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону №922 конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону №922договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між Замовником і Учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару. Згідно з частиною першою статті 41 Закону №922 договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону №922 встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Поряд з цим, частиною сьомою статті 33 Закону №922 передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію/пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.
Крім того, статтею 32 Закону №922 передбачені підстави для відміни тендеру чи визнання тендеру таким, що не відбувся.
Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
В свою чергу, згідно з частиною третьою статті 41 Закону №922 забороняється укладення договорів про закупівлю, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, крім випадків, передбачених цим Законом.
Отже, встановлення у підпункті 10.1. Проекту договору (Додатку №4 до Тендерної документації) та у підпункті 10.1. договору про надання послуг №1-кв від 04.02.2022 умов щодо застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України суперечить вимогам частини першої та третьої статті 41 Закону №922.
Окрім того, моніторингом установлено, що умовами підпункту 2.1 пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації передбачено, що для підтвердження відповідності пропозиції Учасника кваліфікаційному критерію наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід надається довідка в довільній формі, в якій зазначається наступна інформація: наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Для підтвердження даної інформації надати копію штатного розпису та копії наказів.
Так, до складу тендерної пропозиції учасника ТОВ«КВІТИ ДНІПРА» завантажена Довідка вих. №14/01-212 від 14.01.2022 (файл: Тендерні документи 1.pdf 20 січня 2022 17:19), в якій зазначено про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід на посаді водія автотранспортних засобів (п.16) та на посаді головного агронома (п.22). Також, Штатним розписом ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» станом 01 січня 2022р., затвердженим директором товариства та завантаженим до складу тендерної пропозиції учасника ТОВ«КВІТИ ДНІПРА» (файл: Штатний розпис.pdf 20 січня 2022 17:19), затверджена посада водія автотранспортних засобів (п.10) та посада головного агронома (п.6).
Проте, для підтвердження даної інформації учасник ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» у складі тендерної пропозиції не завантажив копії наказів, що підтверджують інформацію про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід на посаді водія автотранспортних засобів та на посаді головного агронома, чим порушено вимоги підпункту 2.1 пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації.
При цьому, Замовник на порушення пункту 16 статті 29 Закону №922 під час розгляду тендерної пропозиції учасника торгів ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» не виявив невідповідності в інформації, що подана учасником у тендерній пропозиції та не оприлюднив повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Навпаки, на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону №922 замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «КВІТИ ДНІПРА», як таку, що не відповідала кваліфікаційному критерію наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, установленому статтею 16 Закону №922, визнав його переможцем і уклав з ним договір.
Усунення порушень
Звіт замовника від 16.09.2022
Заперечення на висновок Східного офісу Держаудитслужби від 13.09.2022 року
щодо проведенного моніторингу закупівлі UA-M-2022-08-08-000073
Згідно відомостей розміщених в електронній системі закупівель «ZAKUPKI Prom» було оприлюднено висновок Східного офісу Держадитслужби від 13.09.2022 року.
При проведенні моніторингу контролюючим органом в описовій частині було вказано на порушення при розгляді та оцінки тендерних пропозицій, щодо закупівлі послуги з облаштування клумбових зон.
1. Щодо встановлення Моніторингом, що у Додатку №4 до Тендерної документації
зазначено, що «Проект договору не є остаточними і вичерпними, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Замовник залишає за собою право змінювати основні вимоги до договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства щодо закупівель за державні кошти».
Контролюючим органом було зроблено висновок, що це суперечить вимогам частини 6 статті 33 Закону №922 та частини 4 статті 41 Закону №922. Однак, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР не погоджується даним припущенням з наступних підстав.
Згідно з ч. 1 ст. 41 Закону №922 договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до статті 638 Цивільного Кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.
Істотними умовами договору згідно ГКУ та ЦКУ є:
умови про предмет договору (ч. 1 ст. 638 ЦКУ).
умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості (ч. 3 статті 180 ГКУ)
ціна договору (згідно з ч. 3 статті 180 ГКУ);
строк дії договору (згідно з ч. 3 статті 180 ГКУ). Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору;
умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (ст. 638 ЦКУ).
Вимогами ч. 4 ст. 41 Закону України “Про публічні закупівлі” передбачено, що в укладеному договорі про закупівлю умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Дана фраза (….. Проект договору не є остаточними і вичерпними, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Замовник залишає за собою право змінювати основні вимоги до договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства щодо закупівель за державні кошти… ) відображена з позначкою як примітка і жодним чином не визначена як умова в в проекті договору до Тендерної документації.
2. Щодо встановлення у підпункті 10.1. Проекту договору (Додатку №4 до Тендерної документації) та у підпункті 10.1. договору про надання послуг №1-кв від 04.02.2022 умов щодо застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України. Моніторингом зроблено висновок, що дане суперечить вимогам частини першої та третьої статті 41 Закону №922.
КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР, не погоджується з даним судженням, а саме:
З огляду на АКТ №01 про надання послуги товариством, була надана в повному обсязі і згідно відомостей бухгалтерського обліку оплата на теперішній час за неї нездійснена.
Отже, фактично норма даного пункту небула застосована, що вказує на відсутність порушень з боку підприємства.
3. Стосовно відсутності в тендерній пропозиції Учасника торгів копії наказів на працівників відповідної кваліфікації, водія автотранспортних засобів та головного агронома.
Так, до складу тендерної пропозиції учасника ТОВ«КВІТИ ДНІПРА» завантажена Довідка вих. №14/01-212 від 14.01.2022 (файл: Тендерні документи 1.pdf), в якій зазначено про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід на посадах. В підтвердження було надано Штатним розписом ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» станом 01.01.2022р., затвердженим директором товариства та копії наказів на працівників товариства.
Проте, для підтвердження даної інформації учасник ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» у складі тендерної пропозиції не завантажив копії наказів, що підтверджують інформацію про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід на посаді: водія автотранспортних засобів та на посаді головного агронома, чим порушено начебто вимоги підпункту 2.1 пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації.
З даним судженням контролюючого органу, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР не погоджується та вважає його надуманим і недослідженим в повному обсязі, а саме:
При підготовці тендерної документації Замовник в змісті Додатку №2 до Тендерної документації «Технічні (якісні) та кількісні вимоги до предмету закупівлі (Послуги з облаштування клумбових зон)» читко визначено найменування робіт і об’єми які необхідні для даної послуги.
Так в пункті 16 Технічних вимог передбачено робота автотранспорту, однак ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» в складі Тендерної пропозиції було надано ІНВЕНТАРІЗАЦІЙНИЙ ОПИС №5 станом на 14 січня 2022 р., згідно даного опису у товариства відсутні автотранспортні засоби. На підставі чого до складу Тендерної документації ним було надано договори оренди транспортних засобів з екіпажем (№ 241121/1 від 24.11.22р., № 22-11/21 від 22.11.21р. та № 03/08-2021ОТ від 03.08.21р.). Беручи до уваги умови даних договорів вбачається, що ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» орендує транспортні засоби разом з водіями.
В свою чергу з огляду на підписаний двосторонній АКТ №01 від 30.03.2022р. про надання послуг, водії до наданих послуг не залучався.
Вважаємо зазначити, що посада головного агронома теж непотрібна була до надання послуги з облаштування клумбових зон, про що свідчіть відсутність даної потреби в Технічних вимогах до Тендерної документації. Також це підтверджує і АКТ №01 від 30.03.2022р. про надання послуг, що даний фахівець не приймав участі в наданні послуги.
Також слід звернути увагу, що дані працівники станом на 01.01.2022 року працювали на вказаних посадах тимчасово у зв’язку з переводом з інших посад (посада водія автотранспортних засобів - основне місце роботи, підсобний робітник, наказ № 7 від 28.07.2021 року та посада головного агронома – основне місце роботи інженер садово-паркового господарства, наказ № 3 від 28.07.2021 року).
Додатково слід зазначити, що на працівників відповідної кваліфікації необхідні для надання послуги, були наданні накази про прийняття на роботу. (озеленювачі-30 чол., Інженер садово-паркового господарства та бригадир на дільницях основного виробництва), які співпадають з штатним розписом товариства.
З огляду на вище вказане, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР вважає, що розгляд та оцінка тендерної пропозиції ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» була проведена з дотриманням норм статті 29 ЗУ «Про публічні закупівлі» №922 від 25.12.2015р.
4. Зобов'язання щодо усунення порушень законодавства в сфері державних закупівель в частині укладання відповідної додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Дана вимога контролюючого органу слід вважати такою, що суперечить нормам діючого Законодавства України, а саме:
Статтею 651 ЦКУ визначено, що Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
На підставі вище вказаного, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР, вважає висновок моніторингу необґрунтованим та прийнятим з порушення норм діючого законодавства.
Уповноважена особа Богдан КРАВЦОВ
Запити й пояснення
16.09.2022 · Замовник: Заперечення на висновок Східного офісу Держаудитслужби від 13.09.2022 року щодо проведенного моніторингу закупівлі UA-M-2022-08-08-000073
Заперечення на висновок Східного офісу Держаудитслужби від 13.09.2022 року
щодо проведенного моніторингу закупівлі UA-M-2022-08-08-000073
Згідно відомостей розміщених в електронній системі закупівель «ZAKUPKI Prom» було оприлюднено висновок Східного офісу Держадитслужби від 13.09.2022 року.
При проведенні моніторингу контролюючим органом в описовій частині було вказано на порушення при розгляді та оцінки тендерних пропозицій, щодо закупівлі послуги з облаштування клумбових зон.
1. Щодо встановлення Моніторингом, що у Додатку №4 до Тендерної документації
зазначено, що «Проект договору не є остаточними і вичерпними, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Замовник залишає за собою право змінювати основні вимоги до договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства щодо закупівель за державні кошти».
Контролюючим органом було зроблено висновок, що це суперечить вимогам частини 6 статті 33 Закону №922 та частини 4 статті 41 Закону №922. Однак, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР не погоджується даним припущенням з наступних підстав.
Згідно з ч. 1 ст. 41 Закону №922 договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до статті 638 Цивільного Кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.
Істотними умовами договору згідно ГКУ та ЦКУ є:
умови про предмет договору (ч. 1 ст. 638 ЦКУ).
умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості (ч. 3 статті 180 ГКУ)
ціна договору (згідно з ч. 3 статті 180 ГКУ);
строк дії договору (згідно з ч. 3 статті 180 ГКУ). Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору;
умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (ст. 638 ЦКУ).
Вимогами ч. 4 ст. 41 Закону України “Про публічні закупівлі” передбачено, що в укладеному договорі про закупівлю умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Дана фраза (….. Проект договору не є остаточними і вичерпними, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Замовник залишає за собою право змінювати основні вимоги до договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства щодо закупівель за державні кошти… ) відображена з позначкою як примітка і жодним чином не визначена як умова в в проекті договору до Тендерної документації.
2. Щодо встановлення у підпункті 10.1. Проекту договору (Додатку №4 до Тендерної документації) та у підпункті 10.1. договору про надання послуг №1-кв від 04.02.2022 умов щодо застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України. Моніторингом зроблено висновок, що дане суперечить вимогам частини першої та третьої статті 41 Закону №922.
КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР, не погоджується з даним судженням, а саме:
З огляду на АКТ №01 про надання послуги товариством, була надана в повному обсязі і згідно відомостей бухгалтерського обліку оплата на теперішній час за неї нездійснена.
Отже, фактично норма даного пункту небула застосована, що вказує на відсутність порушень з боку підприємства.
3. Стосовно відсутності в тендерній пропозиції Учасника торгів копії наказів на працівників відповідної кваліфікації, водія автотранспортних засобів та головного агронома.
Так, до складу тендерної пропозиції учасника ТОВ«КВІТИ ДНІПРА» завантажена Довідка вих. №14/01-212 від 14.01.2022 (файл: Тендерні документи 1.pdf), в якій зазначено про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід на посадах. В підтвердження було надано Штатним розписом ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» станом 01.01.2022р., затвердженим директором товариства та копії наказів на працівників товариства.
Проте, для підтвердження даної інформації учасник ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» у складі тендерної пропозиції не завантажив копії наказів, що підтверджують інформацію про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід на посаді: водія автотранспортних засобів та на посаді головного агронома, чим порушено начебто вимоги підпункту 2.1 пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації.
З даним судженням контролюючого органу, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР не погоджується та вважає його надуманим і недослідженим в повному обсязі, а саме:
При підготовці тендерної документації Замовник в змісті Додатку №2 до Тендерної документації «Технічні (якісні) та кількісні вимоги до предмету закупівлі (Послуги з облаштування клумбових зон)» читко визначено найменування робіт і об’єми які необхідні для даної послуги.
Так в пункті 16 Технічних вимог передбачено робота автотранспорту, однак ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» в складі Тендерної пропозиції було надано ІНВЕНТАРІЗАЦІЙНИЙ ОПИС №5 станом на 14 січня 2022 р., згідно даного опису у товариства відсутні автотранспортні засоби. На підставі чого до складу Тендерної документації ним було надано договори оренди транспортних засобів з екіпажем (№ 241121/1 від 24.11.22р., № 22-11/21 від 22.11.21р. та № 03/08-2021ОТ від 03.08.21р.). Беручи до уваги умови даних договорів вбачається, що ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» орендує транспортні засоби разом з водіями.
В свою чергу з огляду на підписаний двосторонній АКТ №01 від 30.03.2022р. про надання послуг, водії до наданих послуг не залучався.
Вважаємо зазначити, що посада головного агронома теж непотрібна була до надання послуги з облаштування клумбових зон, про що свідчіть відсутність даної потреби в Технічних вимогах до Тендерної документації. Також це підтверджує і АКТ №01 від 30.03.2022р. про надання послуг, що даний фахівець не приймав участі в наданні послуги.
Також слід звернути увагу, що дані працівники станом на 01.01.2022 року працювали на вказаних посадах тимчасово у зв’язку з переводом з інших посад (посада водія автотранспортних засобів - основне місце роботи, підсобний робітник, наказ № 7 від 28.07.2021 року та посада головного агронома – основне місце роботи інженер садово-паркового господарства, наказ № 3 від 28.07.2021 року).
Додатково слід зазначити, що на працівників відповідної кваліфікації необхідні для надання послуги, були наданні накази про прийняття на роботу. (озеленювачі-30 чол., Інженер садово-паркового господарства та бригадир на дільницях основного виробництва), які співпадають з штатним розписом товариства.
З огляду на вище вказане, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР вважає, що розгляд та оцінка тендерної пропозиції ТОВ «КВІТИ ДНІПРА» була проведена з дотриманням норм статті 29 ЗУ «Про публічні закупівлі» №922 від 25.12.2015р.
4. Зобов'язання щодо усунення порушень законодавства в сфері державних закупівель в частині укладання відповідної додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Дана вимога контролюючого органу слід вважати такою, що суперечить нормам діючого Законодавства України, а саме:
Статтею 651 ЦКУ визначено, що Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
На підставі вище вказаного, КП «Дирекція територій та об’єктів рекреації» ДМР, вважає висновок моніторингу необґрунтованим та прийнятим з порушення норм діючого законодавства.
Уповноважена особа Богдан КРАВЦОВ
19.09.2022 · ДАСУ: Відповідь Замовнику на заперечення
Східний офіс Держаудитслужби (далі Східний офіс) розглянув заперечення від 16.09.2022 №515 на Висновок Східного офісу Держаудитслужби від 13.09.2022 про результати моніторингу (UA-M-2022-08-08-000073), оприлюднені замовником в електронній системі закупівель 16.09.2022 та повідомляє про наступне.
Східний офіс відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922 із змінами (далі Закон №922), здійснив моніторинг процедури закупівлі «Послуги з облаштування клумбових зон», ДК 021:2015: 77310000-6 — Послуги з озеленення територій та утримання зелених насаджень, очікуваною вартістю 1 543 147,40 грн (інформація про закупівлю оприлюднена в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-05-004572-c).
Закон №922 визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад. Норми Закону №922 є імперативними, а отже обов’язковими для виконання Замовником.
За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлені порушення, що відображені у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, який опубліковано 13.09.2022 в електронній системі закупівель, зокрема, тендерна документація складена не у відповідності до вимог Закону №922; не відхилення тендерної пропозиції, яка підлягала відхиленню відповідно до Закону №922; інші порушення законодавства у сфері закупівель (за результатом аналізу питання дотримання Замовником вимог окремих законодавчих та нормативно правових актів встановлено порушення частини першої та третьої статті 41 Закону №922 в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України).
Порядок заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі затверджений наказом Держаудитслужби від 08.09.2020 № 552 (далі Наказ № 552). Відповідно до пункту 3 розділу III «Порядок заповнення констатуючої частини форми висновку» Наказу № 552 пункт 3 розділу ІІ Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі містить зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які (яке) є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі відкриті торги, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26 січня 1993 року № 2939-XII, статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про надання послуг №1-кв від 04.02.2022 зокрема, шляхом укладання відповідної додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
У разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження (ч. 10 ст. 8 Закону №922).