Висновок
На порушення норми частини 16 статті 29 Закону № 922 Замовник не звернувся до учасника з повідомленням з вимогою про усунення невідповідності в електронній системі закупівель.
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації встановлено порушення вимог Наказу №710.
За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення вимоги пункту 10 частини першої статті 10 Закону № 922.
На порушення норми частини 16 статті 29 Закону № 922 Замовник не звернувся до учасника ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» з повідомленням з вимогою про усунення невідповідності в електронній системі закупівель.
За результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» встановлено порушення вимоги абзацу 2 пункту 1 частини першої та абзацу 3 пункту 3 частини першої статті 31 Закону № 922.
За результатами аналізу питання відповідності умов укладеного договору про закупівлю зі змістом тендерної документації та тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог частини четвертої статті 41 Закону №922.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, своєчасності укладання договору про закупівлю – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України від 26.01.1993 №2939 «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору про відшкодування витрат за послуги з улаштування об`єкту благоустрою - замощенний майданчик з 3 (трьома) мобільними облаштованими будівлями для переодягання спортсменів на Зовнішній дамбі Веслувального каналу (45.422696" N 35.078708" E) за адресою: вул. Набережна Перемоги, 69А (літ. ІІІ), м. Дніпро від 28.02.2022р. № 28/2 та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 13 вересня 2022 року.
Предметом аналізу були такі питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2019 №922 зі змінами (далі – Закон № 922), розгляд тендерної пропозиції, своєчасність укладання договору про закупівлю та оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця та Закону № 922.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план Комунального підприємства «Водно-спортивний комбінат» Дніпровської міської ради (далі - Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, звіт про результати проведення процедури закупівлі, тендерну документацію затверджену уповноваженою особою з організації та проведення процедур закупівлі, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 11.02.2022р. №2, повідомлення про намір укласти договір, тендерну пропозицію учасника ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ», договір про надання послуг від 28.02.2022р. № 28/2, пояснення Замовника надані через електронну систему закупівель.
Моніторингом установлено невідповідність тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, а саме, перелік формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, зазначених Замовником в пункті 5 розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації, не відповідає переліку формальних (несуттєвих помилок), затверджених наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710 (далі – Наказ №710).
Відповідно до пункту 10 частини першої статті 10 Закону № 922 Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: договір про закупівлю та всі додатки до нього - протягом трьох робочих днів з дня його укладення.
Згідно із пунктом 11.7 Розділу 11 «Інші умови» Договору від 28.02.2022р. № 28/2 (далі – Договір №28/2) додатками до договору є: Додаток 1 «Розцінений опис послуг (Договірна ціна з додатками)» та Додаток 2 «План-графік виконання послуг».
Під час здійснення моніторингу Замовником 06.09.2022р. було надане пояснення щодо порушення порядку оприлюднення Додатку 2 до Договору №28/2 та оприлюднено план-графік виконання послуг, що не спростовує факту вчинення правопорушення.
Отже, моніторингом встановлено, що Замовник несвоєчасно оприлюднив в електронній системі закупівель Додаток 2 «План-графік виконання послуг», що є невід'ємними додатком до Договору №28/2, чим порушив вимоги пункту 10 частини першої статті 10 Закону № 922.
Згідно із пунктом 1.1 Додатку 2 тендерної документації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям Замовник вимагав подання довідки у довільній формі, складену учасником торгів, що містить інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору. Також Замовником зазначено, що під аналогічним за предметом закупівлі договором слід розуміти виконаний договір на надання послуг за ДК 021:2015 – 45110000-1.
У складі тендерної пропозиції учасника ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднена довідка про наявність в учасника досвіду виконання аналогічних договорів, проте зазначений Договір №19ПТР/20 від 23.03.2020р. (ДК 021:2015-45000000-7 будівельні роботи та поточний ремонт) та Договір №05ПД/20 від 10.03.2020р. (ДК 021:2015-45453000-7 капітальний ремонт і реставрація) не відповідають зазначеному ДК 021:2015 – 45110000-1 (п. 1.1 Додатку 2 до тендерної документації).
На порушення припису пункту 1 частини 16 статті 29 Закону № 922 Замовник не розмістив повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, зокрема, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону.
Отже, згідно із абзацом 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону № 922 Замовник повинен був відхилити тендерну пропозицію ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.
Також, відповідно до пункту 6 Розділу ІІІ тендерної документації Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону згідно додатку 7 цієї документації.
Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю Замовник оприлюднив 11.02.2022р., проте, переможець ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднив документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону лише 22.02.2022р. (на 11 день з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю), що не відповідає вимогам зазначених у пункті 6 Розділу ІІІ тендерної документації.
Отже, згідно із абзацом 3 пункту 3 частини першої статті 31 Закону № 922 Замовник повинен був відхилити тендерну пропозицію ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.
Згідно із пунктом 3 Розділу VI «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов наведений у додатку 7 цієї тендерної документації.
Учасником ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднено у складі тендерної пропозиції проект договору та на вимогу пункту 1 Додатку 5 до тендерної документації надано Цінову пропозицію, в котрій написано, що зазначеним нижче підписом ми підтверджуємо повну, безумовну і беззаперечну згоду з усіма умовами проведення процедури закупівлі, визначеними в тендерній документації.
Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону №922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі.
В ході моніторингу процедури закупівлі установлено, що умови укладеного Договору № 28/2 відрізняються від змісту Проекту Договору підписаного та завантаженого у складі тендерної пропозиції учасника, який визначений переможцем процедури закупівлі ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» (далі - Проект Договору ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ») та проектом договору до тендерної документації, а саме:
- в п. 1.1. Розділу 1 «Предмет договору» Проекту Договору, наданого Замовником в тендерній документації та в Проекті Договору ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» вказано, що Виконавець зобов'язується в порядку та на умовах, визначених цим Договором, надати Замовникові послуги з благоустрою території КП «ВСК» за адресою вул. Набережна Перемоги, 13 м. Дніпро, код за ДК 021:2015(CPV): - 45411000-1, а Замовник зобов'язується в порядку та на умовах, визначених цим Договором, прийняти та своєчасно оплатити надані Послуги. Тоді як в п. 1.1 Розділу 1 «Предмет договору» Договору № 28/2 зазначено, що Виконавець зобов'язується в порядку та на умовах, визначених цим Договором, надати Замовникові послуги за ДК 021:2015(CPV): - 45411000-1: - послуги з улаштуванням об’єкту благоустрою – замощений майданчик з 3 (трьома) мобільними облаштованими будівлями для переодягання спортсменів на Зовнішній дамбі Веслувального каналу (45.422696" N 35.078708" E) за адресою: вул. Набережна Перемоги, 69А (літ. ІІІ), м. Дніпро, а Замовник зобов'язується в порядку та на умовах, визначених цим Договором, прийняти та своєчасно оплатити надані Послуги;
- в п. 4.1. Розділу 4 «Строк дії договору» Проекту Договору, наданого Замовником в тендерній документації та в Проекті Договору ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» вказано, що договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами та діє до 31.12.2022 року включно, а в частині виконання бюджетних зобов’язань - до їх повного виконання. Тоді як в п. 4.1. Розділу 4 «Строк дії договору» Договору № 28/2 зазначено, що договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами та діє до 31.12.2021 року включно, а в частині виконання бюджетних зобов’язань - до їх повного виконання.
Таким чином, відповідно до частини першої статті 43 Закону №922 Договір № 28/2 є нікчемним, оскільки він укладений з порушеннями вимоги частини четвертої статті 41 Закону №922.
Усунення порушень
Звіт замовника від 30.09.2022
номер справи 160/15081/22. відкрито провадження 30.09.2022.
Запити й пояснення
24.08.2022 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі послуги з улаштування об`єкту благоустрою - замощенний майданчик з 3 (трьома) мобільними облаштованими будівлями для переодягання спортсменів на Зовнішній дамбі Веслувального каналу (45.422696" N 35.078708" E) за адресою: вул. Набережна Перемоги, 69А (літ. ІІІ), м. Дніпро. (інформацію опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2022-01-14-001877-c) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2019 №922 зі змінами (далі – Закон №922), постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань:
1. Згідно із пунктом 10 частини першої статті 10 Закону №922 Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: договір про закупівлю та всі додатки до нього - протягом трьох робочих днів з дня його укладення.
Відповідно до пункту 11.7 Розділу 11 «Інші умови» Договору від 28.02.2022р. № 28/2 (далі – Договір) додатками до договору є: Додаток 1 «Розцінений опис послуг (Договірна ціна з додатками)» та Додаток 2 «План-графік виконання послуг».
Аналізом інформації оприлюдненої в електронній системі закупівель PROZORRO встановлено, що КП «Водно-спортивний комбінат» Дніпровської міської ради (далі – Замовник) не оприлюднив Додаток 2 «План-графік виконання послуг» до Договору.
Чому Замовник не оприлюднив Додаток 2 «План-графік виконання послуг» до Договору?
2. Чому відповідно до пункту 4.1 Розділу 4 «Строк дії договору» Договору від 28.02.2022р. № 28/2 Замовником зазначено що договір діє до 31.12.2021 року?
3. Згідно із пунктом 1.1 Додатку 2 тендерної документації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям Замовник вимагав подання довідки у довільній формі, складену учасником торгів, що містить інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного** за предметом закупівлі договору. Також Замовником зазначено, що під аналогічним за предметом закупівлі договором слід розуміти виконаний договір на надання послуг за ДК 021:2015 – 45110000-1.
Аналізом інформації оприлюдненої в електронній системі закупівель PROZORRO встановлено, що учасником ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднена довідка про наявність в учасника досвіду виконання аналогічних договорів, проте зазначений Договір №19ПТР/20 від 23.03.2020р. (ДК 021:2015-45000000-7 будівельні роботи та поточний ремонт) та Договір №05ПД/20 від 10.03.2020р. (ДК 021:2015-45453000-7 капітальний ремонт і реставрація) не відповідають ДК 021:2015 – 45110000-1 (п. 1.1 Додатку 2 до тендерної документації).
Чому Замовником не розміщене повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону?
4. Відповідно до пункту 6 Розділу ІІІ тендерної документації Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону згідно додатку 7 цієї документації.
Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю Замовник оприлюднив 11.02.2022р., проте, переможець ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднив документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону лише 22.02.2022р. (на 11 день з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю), що не відповідає вимогам зазначених у пункті 6 Розділу ІІІ тендерної документації.
Чому Замовником не відхилив тендерну пропозицію ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону?
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
06.09.2022 · Замовник: Пояснення з власної ініціативи
Пояснення, інформація та документи по мніторингу до закупівлі послуги з улаштування об`єкту благоустрою - замощенний майданчик з 3 (трьома) мобільними облаштованими будівлями для переодягання спортсменів на Зовнішній дамбі Веслувального каналу (45.422696" N 35.078708" E) за адресою: вул. Набережна Перемоги, 69А (літ. ІІІ), м. Дніпро. (UA-2022-01-14-001877-c)
Питання: 1. Чому Замовник не оприлюднив Додаток 2 «План-графік виконання послуг» до Договору?
2. Чому відповідно до пункту 4.1 Розділу 4 «Строк дії договору» Договору від 28.02.2022р. № 28/2 Замовником зазначено що договір діє до 31.12.2021 року?
Пояснення:
При скануванні Договору та додатків до нього виникла технічна помилка. Помилку виправлено. Оновлений файл з документами, які пройшли реєстрацію в ДКС України, завантажено до ЦБД PROZORRO. Недовантаження файлу не завдало шкоди чи збитків бюджету та комбінату.
Питання: 3. Чому Замовником не розміщене повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону?
Пояснення:
Відповідно до ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва»: БУДІВНИЦТВО це нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт та технічне переоснащення об'єктів будівництва.
Роботи з благоустрою території виконуються при всіх видах будівництва.
Предмет закупівлі за Договором 28/2 від 28.02 2022 (ДК 021:2015-45110000-1 Руйнування та знесення будівель і земляні роботи) та предмети закупівлі за наданою учасником ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» довідкою про наявність в учасника досвіду виконання аналогічних договорів (Договір №19ПТР/20 від 23.03.2020р. (ДК 021:2015-45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт) та Договір №05ПД/20 від 10.03.2020р. (ДК 021:2015-45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація)) відносяться до одного розділу ДК 021:2015-45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт. Тому вважаю вищезазначені Учасником договори підтвердженням досвіду виконання будівельних робіт, а невідповідність Учасника кваліфікаційним критеріям – помилковим міркуванням.
Якби Учасник надав для підтвердження своєї кваліфікації договір за кодом 45110000-1, але за ним виконувалися роботи з руйнування будівель, улаштування котловану, насипу чи інші земляні роботи та озеленення території, то такий договір не відповідав би кваліфікаційним критеріям.
Питання: 4. Переможець ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднив документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону лише 22.02.2022р. (на 11 день з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю), що не відповідає вимогам зазначених у пункті 6 Розділу ІІІ тендерної документації. Чому Замовником не відхилив тендерну пропозицію ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону?
Пояснення:
Відповідно до наданих пояснень, ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» оприлюднив документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону лише 22.02.2022р. у зв’язку з затримкою надання довідки про відсутність заборгованості з платежів Головним Управлінням ДПС у Дніпропетровській області. Соборна ДПІ.
Таким чином, Переможець торгів ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» надав підтверджуючи документи у спосіб, зазначений в тендерній документації, але з запізненням на 1 день з вищезазначених підстав.
Узагальнення:
Маю зазначити, що незважаючи на питання, що виникли під час проведення моніторингу, переможець торгів ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» достроково виконав свої зобов’язання за Договором, з належною якістю та на суму менше договірної ціни.
Уповноважена особа Замовника
21.09.2022 · Замовник: Роз'яснення щодо висновку
21.09.2022 № 91
Начальнику Східного офісу
Держаудитслужби Олександру ВАСИЛЬЄВУ
ідентифікаційний код юридичної особи:
40477689
місцезнаходження: вул. Антоновича
Володимира, буд. 22, корп. 2, м. Дніпро,
49101
Телефон +380567222271
Електронна адреса:040400@dasu.gov.ua
Аргументовані заперечення до висновку
моніторингу від 15.09.2022 по процедури закупівлі UA-2022-01-14-001877-c
Наказом Східного офісу Держаудитслужби від 23.08.2022 № 226 розпочато моніторинг закупівель, зокрема, процедури закупівлі UA-2022-01-14-001877-c.
15.09.2022, за результатом проведеного моніторингу складено Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-14-001877-c, яким Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору про відшкодування витрат за послуги з улаштування об`єкту благоустрою - замощений майданчик з 3 (трьома) мобільними облаштованими будівлями для переодягання спортсменів на Зовнішній дамбі Веслувального каналу (45.422696" N35.078708" E) за адресою: вул. Набережна Перемоги, 69А (літ. ІІІ), м. Дніпро від 28.02.2022р. № 28/2 та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Керуючись абзацом 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон №922), де вказано, що протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель аргументовані заперечення до висновку.
Комунальне підприємство «Водно-спортивний комбінат» Дніпровської міської ради (далі – Замовник) не погоджується з висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-14-001877-c від 15.09.2022, на підставі нижченаведеного.
Усунення виявлених під час проведення моніторингу закупівлі недоліків у запропонований в оскаржуваному висновку спосіб, а саме, шляхом застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору про відшкодування витрат, не передбачено законодавством, а також призведе до порушення прав та інтересів Замовника, Виконавця та громади міста.
Варто зауважити, що законодавство не передбачає таких наслідків недійсності договору як відшкодування витрат.
Згідно частини 1 статті 216 Цивільного Кодексу України (далі - ЦК України), у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.
Отже, наслідками недійсності правочину можуть бути або повернення одержаного на виконання цього правочину, або ж відшкодувати вартості того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування, а не відшкодування витрат сторін недійсного договору.
Ні Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», ні іншим нормативно-правовим актом не встановлено право органів фінансового контролю вимагати застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, в тому числі, шляхом відшкодування витрат.
Також, Замовник не може самостійно виконати рішення моніторингу, оскільки застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору можливе лише за участі Виконавця, з оскаржуваного висновку моніторингу незрозуміло як Замовник повинен його виконати, зокрема, примусити Виконавця вчинити юридично значущі дії.
Варто наголосити, що можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі Замовника для усунення порушень.
По-друге, варто зауважити, що згідно абзацу 1, 2 частини 1, статті 8 Закону № 922, моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи. Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.
Відповідно пункту 1.3. Договору від 28.02.2022 № 28/2 (далі - Договору про надання послуг № 28/2), строк надання послуг за договором до 11.03.2022.
Згідно пункту 3.3 Договору про надання послуг № 28/2, оплата здійснюється у строк 120 (сто двадцять) календарних днів з дати підписання Замовником Акту КБ-2в та Довідки КБ-3, за умови наявності відповідних коштів на рахунках Замовника.
Відповідно до пункту 3.4. Договору про надання послуг № 28/2, згідно зі статтею 23 Бюджетного кодексу України бюджетні зобов’язання та платежі з бюджету здійснюються лише за наявності відповідного бюджетного призначення. У разі затримки фінансування на вказані цілі, Замовник здійснює розрахунки з Підрядником протягом 10 (десяти) робочих днів з дня надходження коштів на його рахунок.
Послуги за договором про надання послуг № 28/2 були надані у строк до 09.03.2022 року, що підтверджується копіями Акту № 1 приймання виконаних послуг за березень 2022 року від 09.03.2022 (формаКБ-2в ), Акту вартості устаткування вмонтованого від 09.03.2022 (форма КБ-2в), Довідки про вартість виконаних послуг за березень 2022 від 09.03.2022 (форма КБ-3) та Додатку до Довідки про вартість виконаних послуг за березень 2022 від 09.03.2022 (форма КБ-3К).
Оплата за договором про надання послуг № 28/2 здійснена 04.05.2022 року, що підтверджується випискою за 04.05.2022.
Відповідно до частини 1 статті 598 Цивільного Кодексу України (далі - ЦК України), зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.
Згідно частини 1 статті 599 ЦК України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Відповідно до частини 1 статті 631 ЦК України, строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору.
Таким чином, станом на 04.05.2022 року зобов’язання за договором про надання послуг № 28/2 припинилось, у зв'язку з його повним виконанням, проведеним належним чином, що підтверджується звітом про виконання договору про закупівлю UA-2022-01-14-001877-c.
Отже, моніторинг процедури закупівлі UA-2022-01-14-001877-c відбувався у строки після припинення договору про надання послуг № 28/2, що не передбачено законодавством.
Додатки:
1. Копія Акту від 09.03.2022 (акт №1 приймання виконаних послуг за березень 2022 року).
2. Копія Акту від 09.03.2022 (акт вартості устаткування вмонтоване).
3. Копія Довідки про вартість виконаних послуг за березень 2022 від 09.03.2022.
4. Копія Додатку до Довідки про вартість виконаних послуг за березень 2022 від 09.03.2022
5. Копія виписки ДКСУ за 04.05.2022 про проведення оплати.
Уповноважена особа
КП «Водно-спортивний комбінат» (КЕП) Володимир ДУБЧЕВ
23.09.2022 · ДАСУ: Роз'яснення щодо висновку
Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи відповідно до частини другої статті 19 Конституції України зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Порядок здійснення моніторингу публічних закупівель визначений статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII зі змінами (далі – Закон № 922)
Згідно з частиною 1 статті 8 Закону №922, моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи. Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.
Водночас, пунктом 4.1 Розділу 4 «Строк дії договору» Договору про надання послуг від 28.02.2022р. №28/2 визначено, що Договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами та діє до 31.12.2022 року включно, а в частині виконання бюджетних зобов’язань – до їх повного виконання.
Під час дії Договору про надання послуг від 28.02.2022р. №28/2 Східним офісом Держаудитслужби було складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі від 13.09.2022 року №500, який оприлюднено в електронній системі закупівель 15.09.2022 року, чим дотримано вимог частини 1 статті 8 Закону №922.
Органу державного фінансового контролю надається право у відповідності до пункту 7 статті 10 Закону України від 26.01.1993 №2939-XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» пред'являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов'язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.
Згідно констатуючої частини вищезазначеного висновку:
- за результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації встановлено порушення вимог Наказу №710;
- за результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення вимоги пункту 10 частини першої статті 10 Закону № 922;
- на порушення норми частини 16 статті 29 Закону № 922 Замовник не звернувся до учасника ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» з повідомленням з вимогою про усунення невідповідності в електронній системі закупівель;
- за результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ПП «ДНЕПРОГОРСТРОЙ» встановлено порушення вимоги абзацу 2 пункту 1 частини першої та абзацу 3 пункту 3 частини першої статті 31 Закону № 922;
- за результатами аналізу питання відповідності умов укладеного договору про закупівлю зі змістом тендерної документації та тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог частини четвертої статті 41 Закону №922.
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України від 26.01.1993 №2939-XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору про відшкодування витрат за послуги з улаштування об`єкту благоустрою - замощенний майданчик з 3 (трьома) мобільними облаштованими будівлями для переодягання спортсменів на Зовнішній дамбі Веслувального каналу (45.422696" N 35.078708" E) за адресою: вул. Набережна Перемоги, 69А (літ. ІІІ), м. Дніпро від 28.02.2022р. № 28/2 та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Зокрема, пунктом 2 частини першої статті 43 Закону №922 виначено: договір про закупівлю є нікчемним у разі: укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону.
Разом з цим, частиною другою статті 215 Цивільного кодексу Украни. Недійсність правочину визначено, що недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Правові наслідки недійсності правочину визначені у статті 216 Цивільного кодексу України.
Згідно ч. 5 ст. 65 Господарського кодексу України лише керівник підприємства вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами цього підприємства.
Отже, вибір способу усунення порушення, чинним законодавством покладено на посадових осіб об`єкта контролю, оскільки зазначення конкретних чи чітко визначених способів усунення виявлених за результатами моніторингу закупівлі порушень може обмежити право вибору об`єкта контролю у застосуванні інших способів усунення порушень, які встановлені законодавством та які б максимально захищали його права.
Відтак, вимога Східного офісу Держаудитслужби щодо вжиття заходів щодо усунення виявлених порушень є законною, оскільки Законом України «Про публічні закупівлі» прямо передбачено нікчемність договору про закупівлю у разі порушення вимоги частини четвертої статті 41 Закону №922.