Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця установлено порушення вимог частини 6 статті 33 та частини 4 статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель в частині внесення змін до договору установлено порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.1 розділу 11 Договору.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону, дотримання вимог постанови № 710, відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД», своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 04.02.2022 № 27, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, та поверненням зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору внесених додатковими угодами від 15.02.2022 № 1, від 21.02.2022 № 2 та від 09.03.2022 № 3), а також здійснити заходи щодо не допущення в подальшому виявлених порушень, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 11 серпня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі - постанова № 710), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Відділу освіти та спорту Брусилівської селищної ради (далі - Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, тендерна пропозиція учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД», протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 24.01.2022 № 48, повідомлення про намір укласти договір від 24.01.2022, договір від 04.02.2022 № 27, додаткові угоди від 15.02.2022 № 1, від 21.02.2022 № 2, від 09.03.2022 № 3 та від 23.03.2022 № 4, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, пояснення Замовника з копіями документів отримані через електронну систему закупівель 05.08.2022 року.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця установлено, що в порушення вимог частини 6 статті 33 та частини 4 статті 41 Закону, зміст укладеного договору від 04.02.2022 № 27 не відповідає змісту тендерної пропозиції переможця ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД» та тендерній документації (проєкту договору) Замовника, зокрема: пунктом 11.1 розділу 11 «Додаткові умови» укладеного договору, передбачено, що «Збільшення ціни на підставі п.2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» можливе лише за наявності підтверджуючих документів. При цьому, підтверджуючими документами щодо зміни ціни визнаються копії документів, експертних висновків, цінових довідок щодо рівня цін на такий товар, тощо станом на дату надсилання пропозиції щодо збільшення ціни. За умови надання вищезазначеного документального підтвердження коливання ціни Товару на ринку, ціна за одиницю Товару може бути змінена пропорційно коливанню, вирахуваному шляхом арифметичних дій ((100 * Ціну за одиницю товару, визначену в експертному висновку) /Ціну за одиницю товару, встановлену в Договорі - 100 = процент коливання), але не більше ніж на 10 відсотків. Без пред’явлення підтверджуючих, в розумінні цього договору, документів зміна ціни не допускається», тоді як відповідно до пункту 11.1 розділу 11 «Додаткові умови» проєкту договору тендерної документації Замовника та проєкту договору тендерної пропозиції переможця ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД» вказані умови відсутні.
Поряд з тим, відповідно до пункту 2 частини 1 статті 43 Закону встановлено імперативну умову, зокрема, що договір про закупівлю є нікчемним у разі укладення його з порушенням вимог частини 4 статті 41 Закону.
Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору встановлено, що за результатом проведення вказаної процедури закупівлі Замовником укладено договір про закупівлю дизельного палива та бензину А-92 з учасником-переможцем торгів ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД» від 04.02.2022 за № 27 (далі - Договір), на загальну суму 1 058 688,00 грн (з ПДВ).
Поряд з цим, між Замовником та ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД» до Договору укладено додаткові угоди від 15.02.2022 № 1, від 21.02.2022 № 2, від 09.03.2022 № 3, від 23.03.2022 № 4, якими внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.
Разом з тим, частиною 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії (пункт 2 частини 5 статті 41 Закону).
Слід зазначити, що в роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.
Разом з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.
Слід відмітити, що у постанові Верховного суду від 16.04.2019 у справі № 915/346/18 висловлено аналогічну правову позицію щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020), які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в кожному окремому випадку у проміжок часу між укладенням договору та укладенням додаткової угоди № 1, у проміжок часу між укладенням додаткової угоди № 1 та укладенням додаткової угоди № 2.
Також, Верховним Судом у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду в постанові від 18.06.2021 року у справі № 927/491/19, щодо збільшення ціни за одиницю товару на підставі пункту 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020 року), зазначено, що «обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод)».
Відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснення, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткових угод до Договору від 15.02.2022 № 1 та від 09.03.2022 № 3 Замовником обґрунтовуються лише листами ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД» від 15.02.2022 № 1502/2 та № 1502/3 та від 09.03.2022 № 0903/1 та № 0903/2, щодо необхідності підняття ціни за одиницю товару до Договору, без надання інформації щодо коливання ціни товару на ринку від уповноважених на те згідно з законодавством органів, установ, організацій.
Крім того, відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснення, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткової угоди до Договору від 21.02.2022 № 2 Замовником обґрунтовуються листами ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД» від 21.02.2022 № 2102/7 та № 2102/8 та ціновою довідкою Чернівецької торгово-промислової палати від 17.02.2022 року № 259.
Однак, аналізом встановлено, що вказана довідка Чернівецької торгово-промислової палати не підтверджує коливання ціни товарів, що є предметом закупівель на ринку в сторону їх збільшення в період між укладанням Договору та укладанням додаткової угоди від 21.02.2022 № 2 до Договору (з 04.02.2022 по 21.02.2022), оскільки лише несе інформацію про середні ціни на пальне (в тому числі дизельного палива та бензину А-92), які склалися на автозаправних станція станом на 17.02.2022 року.
Крім того, проведеним аналізом, встановлено, що відповідно до умов вищевказаних додаткових угоди, сторонами збільшено ціну за одиницю товару відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, з 28,80 грн за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за договором без врахування додаткових угод) до 36,00 грн за 1 л. з врахуванням ПДВ (ціна за додатковою угодою від 23.03.2022 № 4), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 25 %.
Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 11.1 розділу 11 Договору, до Договору укладено додаткові угоди від 15.02.2022 № 1, від 21.02.2022 № 2, від 09.03.2022 № 3 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни, та з перевищенням максимального ліміту щодо зміни ціни передбаченого пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 18.08.2022
Відділом освіти та спорт Брусилівської селищної ради здійснено заходи щодо усунення порушень, а саме: надіслано лист від 16.08.2022 р. № 167 Учаснику.
Запити й пояснення
02.08.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Дизельне паливо скретч-картки номіналом 10л., 15л., 20л. та 40л., бензин А-92 скретч-картки номіналом 10л., 15л. та 20л.» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-04-000190-c ) та відповідно до ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні інформації та копії документів.
Відповідно до ч. 5 ст. 41 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Таким чином, однією з підстав внесення змін до істотних умов договору в частині збільшення ціни товару за одиницю до 10 відсотків є саме підтвердження сторонами договору коливання ціни товару в бік збільшення.
В ході проведення моніторингу встановлено, що відповідно до інформації розміщеної в електронній системі закупівель Відділом освіти та спорту Брусилівської селищної ради, додатковими угодами від 15.02.2022 № 1, від 21.02.2022 № 2, від 09.03.2022 № 3 та від 23.03.2022 № 4 до договору від 04.02.2022 № 27, укладеного з ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕВЕРЕДЖ ТРЕЙД», сторонами внесено зміни до істотних умов договору в частині збільшення ціни за одиницю товару.
Враховуючи вищевикладене, просимо надати інформацію та обґрунтування щодо законодавчих підстав укладання зазначених додаткових угод до вказаного договору, з наданням відповідного документального підтвердження коливання ціни електричної енергії на ринку в сторону збільшення (листи, довідки, висновки та інше) (внесення змін до істотних умов договору у відповідності до вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону).
Крім того, поясніть, яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість?
Пояснення та копії документів необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
05.08.2022 · Замовник: Доброго дня! Надаємо інформацію на Ваш запит щодо закупівлі по предмету: Дизельне паливо скретч-картки номіналом 10л., 15л., 20л. та 40л., бензин А-92 скретч-картки номіналом 10л., 15л. та 20л.
Підставою для укладання додаткових угод є листи та цінові довідки