Висновок
За результати аналізу питання відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей вимогам Закону установлено порушення частини шістнадцятої статті 29 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій AAR Pharma FZ-LLC установлено порушення абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерних документацій вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій Macleods Pharmaceuticals Ltd, ТОВ «ЕС ФАРМА», ТОВ «СПС ФАРМА», ТОВ «СТМ-Фарм», своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень в рамках проведення моніторингу закупівлі – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 16 серпня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерних документацій вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляд тендерних пропозицій, відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень в рамках проведення моніторингу закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план державного підприємства «МЕДИЧНІ ЗАКУПІВЛІ УКРАЇНИ» (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію затверджену рішенням тендерного комітету від 10.06.2021 № 596, протокол розгляду тендерних пропозицій, реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «СТМ-Фарм» (далі – ТОВ «СТМ-Фарм»), AAR Pharma FZ-LLC, товариства з обмеженою відповідальністю «ЕС ФАРМА» (далі – ТОВ «ЕС ФАРМА»), товариство з обмеженою відповідальністю «СПС ФАРМА» (далі – ТОВ «СПС ФАРМА»), Macleods Pharmaceuticals Ltd, протокол розгляду тендерних пропозицій від 06.08.2021, повідомлення про намір укласти договір від 12.08.2021, договір про закупівлю від 31.08.2021 № 09/185-08/2021 (далі – Договір).
Відповідно до частини шістнадцятої статті 29 Закону у разі якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Тобто Замовник установлює до учасників вимоги про усунення невідповідностей у документах, що надані ними у складі тендерних пропозицій. Відповідно до частини дев’ятої статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
При цьому моніторингом встановлено, що Замовник розмістив в електронній системі закупівель учаснику AAR Pharma FZ-LLC та ТОВ «СПС ФАРМА» повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей за документами (далі – Вимога), які на дату кінцевого строку подання тендерних пропозицій були відсутні у складі тендерних пропозицій учасника AAR Pharma FZ-LLC та ТОВ «СПС ФАРМА», зокрема:
- у складі тендерної пропозиції учасника AAR Pharma FZ-LLC не надано документу на підтвердження повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції на виконання вимог тендерної документації, а саме: рішення про призначення керівника та наказ про призначення учасником
- складі тендерної пропозиції учасника AAR Pharma FZ-LLC не надано офіційний документ (лист, витяг, тощо) від уповноваженого органу та лист-роз’яснення в довільній формі за підписом уповноваженої особи учасника та завірений печаткою (у разі наявності), в якому зазначає законодавчі підстави та/або причини ненадання документів.
- у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «СПС ФАРМА» не надано документальне підтвердження, який підтверджує факт постачання товару згідно з наданим аналогічним договором.
Однак, на порушення частини шістнадцятої статті 29 Закону встановлена Замовником Вимога містить, зокрема перелік інформації та документів, які не подані учасниками AAR Pharma FZ-LLC та ТОВ «СПС ФАРМА» у складі своїх тендерних пропозицій.
Отже, Замовник не міг встановити невідповідність в інформації та документах, що були відсутні у поданій учасником тендерній пропозиції та подання яких вимагалось тендерною документацією, у зв’язку з чим тендерна пропозиція такого учасника підлягає відхиленню у відповідності до підстав, визначених статтею 31 Закону, із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель без застосування механізму 24 годин.
При цьому відповідно до протоколу розгляду тендерних пропозицій від 06.08.2022 Замовник не допустив до аукціону та відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «СПС ФАРМА» через невиконання вимоги про усунення невідповідностей згідно частини шістнадцятої статті 29 Закону.
Водночас Замовник на порушення вимог абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону не відхилив тендерну пропозицію учасник AAR Pharma FZ-LLC, як таку, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, допустив його до аукціону, визначив переможцем та уклав з ним договір.
Відповідно до пункту 2 частини другої статті 32 Закону тендер автоматично відміняється у разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій.
Усунення порушень
Звіт замовника від 19.02.2025
Інформація щодо неможливості усунення порушення та вжиття заходів, зазначених у висновку моніторингу Державної аудиторської служби України за процедурою ДК 021:2015 – 33600000-6 Фармацевтична продукція (Лінезолід 600 мг) (UA-2021-06-10-006691-b).
Запити й пояснення
03.08.2022 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі ДК 021:2015 – 33600000-6 Фармацевтична продукція (Лінезолід 600 мг) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-06-10-006691-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закону), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань:
Просимо надати документи та інформацію щодо виконання умов пункту 6 договору від 31.08.2021 № 09/185-08/2021 (далі – Договір) в частині поставки та приймання – передачі продукції та здійснення оплати за отриману продукції (видаткові накладні та/або акт приймання продукції, платіжні доручення та інші документи).
Надати документальне підтвердження об’єктивних обставин, що спричинили зменшення обсягів закупівлі (додаткова угода від 15.09.2021 №1 до договору)
Надати документальне підтвердження об’єктивних обставин, що спричинили продовження строку дії договору (додаткова угода від 01.12.2021 №2 до договору, додаткова угода від 14.12.2021 №3 до договору, додаткова угода від 28.01.2022 №4 до договору, додаткова угода від 18.02.2022 №5 до договору, додаткова угода від 15.03.2022 №6 до договору)
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
08.08.2022 · Замовник: Пояснення (інформація, документи)
Державне підприємство «Медичні закупівлі України» (далі - ДП “Медзакупівлі України”) висловлює повагу та повідомляє про наступне.
За результатами проведення Процедури закупівлі за предметом «ДК 021:2015 – 33600000-6 Фармацевтична продукція (Лінезолід 600 мг)» Замовником було укладено договір про закупівлю № 09/185-08/2021 від 31.08.2021 (далі – Договір) з переможцем Процедури закупівлі – Компанією «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)».
Відповідно до пунктів 1 та 4 частини п’ятої статті 41 Закону України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема:
- зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника,
- продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Пунктом 3.1.1 Договору передбачено, що загальна ціна продукції та/або ціна за одиницю продукції за Договором може переглядатись Сторонами шляхом укладання Додаткової угоди до Договору у випадках та у порядку, що передбачені законодавством та Договором. Серед іншого, загальна ціна продукції та/або ціна за одиницю продукції за Договором може переглядатися, у тому числі – шляхом зменшення обсягів закупівлі продукції, виходячи з реального фінансування видатків, зменшення відповідних бюджетних призначень та потреб замовника, а також виходячи з необхідності приведення обсягів продукції до кратності упаковки.
Також, пунктами 4.1.1, 4.6, 10.3, 15.7 Договору передбачено, що строки поставки Товару може бути змінено за мотивованим зверненням Сторін за наявності обґрунтованих на те підстав та/або у разі здійснення замовником попередньої оплати. У випадку коли поставка здійснюється на умовах попередньої оплати, постачальник зобов’язаний здійснити поставку продукції у строк, узгоджений Сторонами, але у межах строку, передбаченого діючим на момент здійснення попередньої оплати законодавством, що регулює порядок здійснення попередньої оплати. Всі зміни та доповнення до Договору викладаються у письмовій формі і після їх підписання Сторонами стають невід’ємними частинами Договору.
Керуючись пунктами 3.1.1, 4.1.1, 4.6, 10.3, 15.7 Договору, відповідно до листів Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)» № AAR-0409 від 03.09.2021р., №30/11 від 30.11.2021 р., № 10/12 від 10.12.2021 р., № 20/01 від 20.01.2022 р., № 16 від 16.02.2022 р., № 24/02-AAR від 24.02.2022 р. та наданої банківської гарантії № 21-1GR0204 від 08.12.2021 р. (копії листів та гарантії додаються):
- у зв’язку необхідністю коригування загальної кількості товару до поставки, що пов’язано з комплектністю упаковки,
- враховуючи строки оформлення банківської гарантії від банку постачальника,
- через світову пандемію COVID-19, яка призвела до ускладнення роботи фармацевтичних підприємств, що стало причиною збільшення термінів, необхідних для виготовлення препарату, суттєвого збільшення завантаження на виробничі потужності, складного процесу доставки товару на склад замовника, який територіально знаходиться за межами країни постачальника,
- через повномасштабну військову агресію російської федерації,
виникла обґрунтована необхідність щодо зменшення обсягів закупівлі товару, а також збільшення строку поставки продукції та строку дії Договору.
У зв’язку з зазначеним, згідно з пунктом 1 частини п’ятої статті 41 Закону, пунктом 3.1.1. Договору, на підставі листа-звернення Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)» № AAR-0409 від 03.09.2021р. про необхідність приведення загальної кількості товару до кратності упаковки, ДП «Медзакупівлі України» прийнято рішення про погодження змін щодо зменшення обсягів закупівлі. А саме, відповідно до згаданого вище листа постачальника та Реєстраційного посвідчення № UA/17813/01/01 на препарат НЕЗОЛІД (наявне у складі тендерної пропозиції Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)»), виробником передбачено вид, розмір та комплектність упаковки: по 10 таблеток у 1 блістері. Таким чином, постачальник може поставити замовнику кількість таблеток, кратну лише 10, на підставі чого була підписана Додаткова угода № 1 від 15.09.2021р.
Відповідно до пункту 4 частини п’ятої статті 41 Закону, керуючись пунктами 4.1.1, 4.6 Договору, враховуючи лист-звернення Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)» листом №30/11 від 30.11.2021р., враховуючи необхідність отримання постачальником банківської гарантії як обов’язкової умови для здійснення замовником попередньої оплати, ДП «Медзакупівлі України» прийнято рішення про погодження зміни строків поставки товару, на підставі чого була підписана Додаткова угода № 2 від 30.11.2021 р.
Варто зазначити, що постачальник отримав банківську гарантію у строки, визначені Додатковою угодою № 2 від 30.11.2021 р.
Відповідно до пункту 4 частини п’ятої статті 41 Закону, керуючись пунктами 4.1.1, 10.3, 15.7 Договору, відповідно до листів-звернень Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)» № 10/12 від 10.12.2021 р., № 20/01 від 20.01.2022 р., № 16 від 16.02.2022 р. та наданої банківської гарантії № 21-1GR0204 від 08.12.2021 р., через світову пандемію COVID-19, яка призвела до ускладнення роботи фармацевтичних підприємств, що стало причиною збільшення термінів, необхідних для виготовлення препарату, суттєвого збільшення завантаження на виробничі потужності, ускладненого процесу доставки товару на склад замовника, який територіально знаходиться за межами країни постачальника, ДП «Медзакупівлі України» прийнято рішення про погодження зміни строків поставки товару та строку дії Договору з урахуванням терміну дії банківської гарантії, на підставі чого були підписані Додаткові угоди № 3 від 14.12.2021 р., № 4 від 28.01.2022 р., № 5 від 18.02.2022 р.
Відповідно до пункту 4 частини п’ятої статті 41 Закону, керуючись пунктами 4.1.1, 10.3, 15.7 Договору, відповідно до листа-звернення Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)» № 24/02-AAR від 24.02.2022 р. про неможливість здійснення поставки товару у встановлений строк через повномасштабну військову агресію російської федерації, в результаті чого відбулись збої у наданні послуг транспортування наземним та повне припинення у наданні таких послуг морським та авіаційним транспортом, ДП «Медзакупівлі України» прийнято рішення про погодження зміни строків поставки товару та строку дії Договору з урахуванням терміну дії банківської гарантії, на підставі чого була підписана Додаткова угода № 6 від 15.03.2022 р.
Варто зазначити, що постачальник (Компанія «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)») поставив товар у кількості та в узгоджені строки в повному обсязі, що підтверджує обґрунтованість усіх зазначених вище обставин. На підтвердження та в рамках цього запиту, надаємо скан-копії Актів приймання продукції, платіжних доручень на здійснення передоплати, виписок по рахунку в якості підтвердження здійснення оплат, листа ДП «Медзакупівлі України» щодо повернення коштів постачальником за товар, використаний на лабораторний аналіз (відповідно до умов пунктів 6.4.4, 6.4.6, 6.4.7 Договору).
На підставі викладеного вбачається, що звернення Компанії «ААР ФАРМА ФЗ-ЛЛС (AAR PHARMA FZ-LLC)» стосовно зменшення обсягів закупівлі та продовження строку поставки та строку дії Договору базується на об'єктивних обставинах, виникнення яких пов'язані із специфікою комплектності упаковки, дією повномасштабної військової агресії російської федерації, впливом світової пандемії COVID-19 на строки виробництва, постачання замовлених обсягів продукції, способи та строки поставки.
Звертаємо увагу, що Закон України «Про публічні закупівлі» не містить визначення поняття «документально підтверджених об’єктивних обставин» та переліку документів, що їх підтверджують. Таким чином, під час зменшення обсягів закупівлі та продовження строку дії договору та виконання зобов’язань Замовником у повному обсязі дотримано вимоги Закону України «Про публічні закупівлі». Зазначена позиція Замовника підтверджується листом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю», в якому зазначено наступне: «…форма документального підтвердження об’єктивних обставин Законом не визначена, оскільки вона залежить саме від обставин, що спричинили продовження строку дії договору про закупівлю та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг. Тому, замовник самостійно визначає форму документального підтвердження таких обставин з дотриманням законодавства».
Частиною першою ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Згідно з ч. 1 ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Відповідно до положень Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Бюджетного кодексу України, частиною першою статті 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості; частиною першою статті 6 Господарського кодексу України передбачена заборона незаконного втручання органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб у господарські відносини; частиною п’ятою статті 19 Господарського кодексу України передбачена заборона незаконного втручання та перешкоджання господарській діяльності суб'єктів господарювання з боку органів державної влади, їх посадових осіб при здійсненні ними державного контролю та нагляду; частиною шостою статті 22 Бюджетного кодексу України передбачено, що розпорядник бюджетних коштів може уповноважити одержувача бюджетних коштів на виконання заходів, передбачених бюджетною програмою, шляхом доведення йому бюджетних асигнувань та надання відповідних коштів бюджету (на безповоротній чи поворотній основі). Одержувач бюджетних коштів використовує такі кошти відповідно до вимог бюджетного законодавства на підставі плану використання бюджетних коштів, що містить розподіл бюджетних асигнувань. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Згідно зі статтею 96 Цивільного кодексу України юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов'язаннями.
Таким чином, враховуючи викладене вище, обставини, які спричинили необхідність зменшення обсягів закупівлі та продовження строків поставки товару та дії Договору, є об’єктивними та документально підтвердженими, що відповідає всім вимогам законодавства у сфері публічних закупівель та інших сферах, дія яких застосовується в рамках цієї процедури закупівлі.