«Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення міст на а/д С200601 Вишнівець-Новий Олексинець км 11+490 с. Устечко Тернопільської області»

Висновок

За результатами аналізу питання правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, та розміщення інформації про закупівлю встановлено порушення вимог частини третьої статті 10 Закону № 922-VIII внаслідок не зазначення в оголошенні про проведення відкритих торгів інформації, визначеної пунктами 1, 3, 5, 7, 8, 9 частини другої статті 21 Закону № 922-VIII англійською мовою.

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції в частині відхилення (не відхилення) замовником тендерної пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» встановлено порушення абзацу третього пункту 3 частини першої статті 31 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону № 922-VIII, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922-VIII, Постанови № 710 – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-XII, статтею 8 Закону № 922-VIII, Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом розірвання договору (припинення зобов’язань) за укладеним договором з ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» № 62 від 17.05.2022 року з врахуванням пункту 11.3.2 договору та дотриманням статті 188 Господарського кодексу України та статті 651 Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 26 липня 2022 року.

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі – Закон № 922-VIII), дотримання вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами від 16.12.2020 № 1266, далі - Постанова № 710) в частині оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення, розгляду тендерних пропозицій на відповідність умовам тендерної документації та вимогам законодавства, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922-VIII.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план Департаменту капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) на 2022 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію затверджену рішенням уповноваженої особи зі змінами від 23.03.2022 року; тендерні пропозиції товариств з обмеженою відповідальністю «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» (далі – ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ») та «АВАКС ПРОФ»

(далі - ТОВ «АВАКС ПРОФ»); протокол щодо прийняття рішення уповноваженої особи про визначення переможця ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» від 29.04.2022 року; повідомлення про намір укласти договір від 29.04.2022 року; договір про закупівлю послуг від 17.05.2022 року №62; пояснення, надані Замовником через електронну систему закупівель на запит Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області від 14.07.2022.

Згідно з нормою частини першої статті 21 Закону № 922-VIII оголошення про проведення відкритих торгів безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.

Так, згідно з частиною третьою статті 10 Закону № 922-VIII оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель у строки, встановлені у частині першій цієї статті, обов’язково додатково оприлюднюються в електронній системі закупівель англійською мовою, якщо очікувана вартість закупівлі перевищує суму, еквівалентну: для товарів і послуг – 133 тисячам євро, для робіт – 5 150 тисячам євро. Курс євро визначається згідно з офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату оприлюднення в електронній системі закупівель оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі.

Отже, Законом передбачена імперативна норма щодо обов’язкового оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель англійською мовою, якщо очікувана вартість закупівлі товарів і послуг перевищує суму, еквівалентну 133 тисячам євро. Станом на день оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу оголошення про відкриті торги UA-2022-02-17-002558-b (17.02.2022) офіційний курс гривні до євро за інформацією Національного банку України становив 31,932 гривень (джерело інформації: https://minfin.com.ua/currency/nbu/2022-02-17/), відповідно очікувана вартість закупівлі перевищила суму в 133 тисяч євро (7 566 157,20/31,932 = 236 945,92).

Одночасно, у частині другій статті 21 Закону № 922-VIII визначено перелік інформації, що повинна міститись в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Слід зазначити, що відповідно до пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 11.06.2020 № 1082 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 01.07.2020 за № 610/34893), розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника. Інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку.

Також, згідно з пунктом 21 Порядку функціонування електронної системи закупівель та проведення авторизації електронних майданчиків, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24.02.2016 №166, оператор авторизованого/попередньо авторизованого електронного майданчика повинен забезпечити для замовників на безоплатній основі можливість вчинення усіх необхідних дій для проведення закупівлі та виконання інших вимог, встановлених Законом.

Разом з цим, моніторингом встановлено, що оприлюднене Замовником оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою не містить викладеної англійською мовою наступної інформації (обов’язковість зазначення якої в оголошенні визначена частиною другою статті 21 Закону № 922-VIII): місце знаходження Замовника, обсяг і місце надання послуг, строк надання послуг, умов оплати, мови (мов), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції, ромір,вид та умови надання забезпечння тендерних пропозицій. У разі технічної неможливості заповнити електронне поле щодо оприлюднення інформації, передбаченої Законом, Замовник мав можливість завантажити окремо документ, доступний для друку, із зазначенням всієї необхідної інформації англійською мовою, проте не зробив цього, що призвело до порушення частини третьої статті 10 Закону № 922-VIII внаслідок неоприлюднення в оголошенні про проведення відкритих торгів англійською мовою обов’язкової інформації, визначеної пунктом 1 (в частині не зазначення місце знаходження Замовника), пунктами 3, 5, 7, 8, 9 частини другої статті 21 Закону № 922-VIII.

Під час аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель, в частині розгляду тендерної пропозиції та визначення переможцем ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» встановлено, що Замовником для переможця процедури закупівлі встановлено спосіб надання документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону, зокрема: довідка, видана Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), та щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України. Документ (довідка) повинен бути виданий не більше тридцятиденної давнини відносно дати подання документа. Зазначена довідка надається щодо осіб (особи), визначених згідно пунктів 5, 6, 12 частини першої статті 17 Закону; (пункт сьомий частини 13, тендерної документації Замовника).

Проте, ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ», як переможець процедури закупівлі 07.05.2022 (1721 год) завантажив довідку, видану Департаментом інформатизації МВС України щодо не притягнення до кримінальної відповідальності, відсутності не знятої чи непогашеної судимості та не перебування в розшуку станом на 20.03.2022, тобто зазначена довідка видана більше тридцятиденної давнини відносно дати подання документа .

Таким чином, переможець ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» не надав документи про відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, визначених пунктом 6 частини першої статті 17 Закону у спосіб, визначений Замовником в тендерній документації.

Враховуючи зазначене, Замовником, в порушення абзацу третього пункту 3 частини першої статті 31 Закону, не відхилено переможця ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ», як такого який не надав у спосіб зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону, в частині документального підтвердження пункту 6 частини першої цієї статті.

Усунення порушень

Звіт замовника від 02.08.2022

Відповідно до положень частини восьмої статті 8 Закону України „Про публічні закупівлі” надати аргументовані заперечення на висновок від 26.07.2022 року.

На виконання вимог частини третьої статті 10 Закону Замовником при публікації оголошення про закупівлю UA-2022-02-17-002558-b відповідно до рекомендацій заповнено усі необхідні поля про інформацію, яка вимагається відповідно до вимог частини 2 статті 21 Закону проте на майданчику немає полів для внесення на англійській: місцезнаходження Замовника, обсяг і місце надання послуг, строк надання послуг, умови оплати, мови (мов), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції, вид та умови надання забезпечення пропозицій учасниківю, при консультуванні із фахівцями електронного майданчику E-TENDER через який вноситься інформація про закупівлю підтверджено що не реалізовано даних полів для внесення інформації англійською мовою, оскільки ДП «ПРОЗОРРО» не ставило вимог щодо наявності даних полів. Також зазначаємо що у разі завантаження інформації оголошення про закупівлю як окремий файл дана інформація не буде підтягуватись і включатись у оголошення яке формується за рахунок заповнених полів у PDF файл «Оголошення про проведення відкритих торгів».

Щодо вимог пункту 7 частини 13 тендерної документації «Підстави, встановлені ст. 17 Закон», а саме:

Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону (за винятком документів на підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель), а саме: ·

довідка, видана Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), та щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України. Документ (довідка) повинен бути виданий не більше тридцятиденної давнини відносно дати подання документа. Зазначена довідка надається щодо осіб (особи), визначених згідно п. 5, 6, 12 частини 1 ст. 17 Закону;

На виконання даних вимог переможець процедури закупівлі ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» завантажив 07.05.2022 року довідку видану Департаментом інформатизації МВС України щодо не притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України. Довідку учасником надано у встановлений законом строк визначений частиною 6 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон). Отже переможцем ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» підтверджено відсутність підстав визначених згідно п. 5, 6, 12 частини 1 ст. 17 Закону у встановлений строк. Щодо невідповідності дати виданої довідки з МВС вимогам пункту 7 частини 13 тендерної документації зазначаємо, що у зв’язку із введенням воєнного стану в Україні з 5:30 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, відповідно до Указу Президента України №64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», (зі змінами, внесеними Указами від 14 березня 2022 року № 133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-ІХ, та від 18 квітня 2022 року № 259/2022, затвердженим Законом України від 21 квітня 2022 року № 2212-ІХ), продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб. Окрім того, торгово-промислова палата України підтверджує, що зазначені обставини з 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення, є надзвичайними, невідворотними та об’єктивними обставинами для суб’єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб.

Наслідком цього стала зупинка строків надання адміністративних послуг та видачі документів дозвільного характеру. Вказані послуги буде поновлено протягом місяця після припинення чи скасування воєнного стану, відповідно до Постанови КМУ від 28 лютого №165 «Деякі питання реалізації прав, свобод і законних інтересів фізичних та юридичних осіб».

Оскільки переможцем процедури закупівлі ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» підтверджено відсутність підстав визначених згідно п. 5, 6, 12 частини 1 ст. 17 Закону у встановлений строк, а надання адміністративних послуг у строк внаслідок введення воєнного стану в Україні стало неможливим, відповідно Замовником враховано надану довідку ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ». Також зазначаємо що довідка видана Департаментом інформатизації МВС України щодо не притягнення до кримінальної відповідальності не має терміну дії, в ній зафіксована інформація на конкретну дату.

Вважаємо вказаний висновок протиправним, та зазначаємо, що Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області перевищило свої повноваження, а саме зобов’язало Департамент капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації вжити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору від 17.05.2022 №62. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень. Закон України «Про публічні закупівлі» та Закон України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» не визначає повноваження держаудитслужби зобов`язувати за результатом здійсненого моніторингу закупівлі її замовника вчиняти дії по припиненню зобов’язань за договором на закупівлю. Зокрема, такі повноваження відсутні і у статтях 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», на які здійснено посилання у п. 3 констатуючої частини самого оскаржуваного висновку. Такий захід реагування у вигляді зобов`язання розірвати укладений договір, що наразі виконується, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням. Також зазначаємо, що статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов'язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов'язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов'язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін. При цьому, відповідно до чт. 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Тому вважаємо, що розірвання укладеного із переможцем процедури можливе лише за взаємною згодою сторін. Конституційний Суд України у Рішенні від 25 січня 2012 року № З-рп/2012 (справа № 1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який серед іншого означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (ст. 2 КАС України). Враховуючи вищевикладене, Департамент капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації вважає, що вимога Західного офісу Держаудитслужби про зобов'язання замовника вжити заходів щодо розірвання укладеного за результатами проведеного тендеру Договору з суто формальних причин не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки суть "виявлених порушень" жодним чином не зачіпає бюджетні інтереси.

Запити й пояснення