Висновок
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 11 частини другої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляду тендерних пропозицій ФОП Духота Світлана Миколаївна та ФОП Стефанюк Тетяна Федорівна, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, правомірності внесення змін до договору (укладання додаткових угод) – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель та з огляду на відсутність механізму їх усунення, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення у подальшому встановлених порушень вимог пункту 11 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу процедури закупівлі: 08 липня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, правомірності внесення змін до договору (укладання додаткових угод).
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Житомирського Екологічного Ліцею №24 (далі – Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника (далі – ТД), тендерні пропозиції ФОП Духота Світлана Миколаївна та ФОП Стефанюк Тетяна Федорівна, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 03.02.2022 №24, повідомлення про намір укласти договір від 03.02.2022 року, укладений договір про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти від 17.02.2022 №30, повідомлення про внесення змін до договору від 22.02.2022, додаткову угоду від 21.02.2022 №1.
За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що у Додатку 3 до ТД Замовник визначив: «Ми погоджуємося дотримуватися умов цієї тендерної пропозиції протягом 90 календарних днів з дати розкриття пропозицій», що не відповідає пункту 4 розділу ІІІ ТД, яким визначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій та є порушенням вимоги пункту 11 частини другої статті 22 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 15.07.2022
Заперечення на Висновок
про результати моніторингу процедури закупівлі
UA-2021-12-22-022106-c
Повідомляємо Вам, що Замовником розглянуто Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-12-22-022106-c по предмету (ДК 021:2015 – 55510000-8 Послуги їдалень) Послуги з організації шкільного харчування (ідентифікатор закупівлі UA-2021-12-22-022106-c) та повідомляємо наступне.
У Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-12-22-022106-c від 08.07.2022 спеціалістом Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області встановлено «порушення вимоги пункту 11 частини другої статті 22 Закону».
22.12.2021 року Житомирським екологічним ліцеєм № 24 (далі – Замовник) прийнято рішення про проведення процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою за предметом закупівлі (ДК 021:2015 – 55510000-8 Послуги їдалень) Послуги з організації шкільного харчування, та затверджено Тендерну документацію. 12.01.2022 року затверджено та оприлюднено в електронній ситемі закупівель зміни до Тендерної документації згідно предмету закупівлі: (ДК 021:2015 – 55510000-8 Послуги їдалень) Послуги з організації шкільного харчування.
Пунктом 4. Розділу ІІІ. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації згідно предмету закупівлі: (ДК 021:2015 – 55510000-8 Послуги їдалень) Послуги з організації шкільного харчування, визначено строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, а саме - Тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Датою розкриття тендерної пропозиції слід вважати кінцеву дату подання тендерних пропозицій учасників, визначену в оголошенні про проведення відкритих торгів (підпункт 4.1.).
Відповідно до пункту 1 Додатку 3 до тендерної документації «ФОРМА "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ" передбачена вимога до учасників а саме - «Ми погоджуємося дотримуватися умов цієї тендерної пропозиції протягом 90 календарних днів з дати розкриття пропозицій.»
Пунктом 11 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Отже, пунктом 4.1 Розділу ІІІ. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації уточнено, що датою розкриття тендерної пропозиції слід вважати кінцеву дату подання тендерних пропозицій учасників, визначену в оголошенні про проведення відкритих торгів, що жодним чином не суперечить пункту 11 частини 2 статті 22 Закону. (… не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій).
Окрім того, абзацом 3 частини 1 статті 28 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, у день і час закінчення строку подання тендерних пропозицій, зазначених в оголошенні, електронною системою закупівель автоматично розкриваються всі файли тендерної пропозиції, крім інформації про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції.
Враховуючи вищевикладене, вважаємо що Замовником не порушено вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема пункт 11 частини 2 статті 22 Закону.
Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Також хочемо зазначити що у Висновку від 26.07.2021 зазначено, що Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення у подальшому встановлених порушень вимог пункту 11 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Житомирський екологічний ліцей № 24 не погоджується з даною вимогою з огляду на наступне. Положеннями Закону України «Про публічні закупівлі» установлено правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад. Метою вказаного Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Відповідно до пункту 14 частини першої статті 1 Закону, моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.
Частиною першою статті 8 Закону визначено, що моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону. Моніторинг процедур закупівель здійснюється також щодо процедур закупівель, особливості яких передбачені у законах, що визначені у частинах восьмій та дев’ятій статті 3 цього Закону.
Відповідно до ч.6 ст.9 Закону за результатами за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.
Згідно ч. 7 цієї статті у висновку обов`язково зазначаються: У висновку обов’язково зазначаються: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; 5) зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов’язання щодо усунення такого порушення.
Відповідно до частини 10 статті 8 Закону, у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.
Відповідно до частини 11 статті 8 Закону, якщо замовник не усунув визначене у висновку порушення, що призвело до невиконання ним вимог, передбачених цим Законом, а також висновок не оскаржено до суду, орган державного фінансового контролю після закінчення строку на оскарження до суду, визначеного у частині десятій цієї статті, за результатами моніторингу вчиняє дії щодо притягнення до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
Тож, висновок, складений за наслідками моніторингу закупівель є ненормативним індивідуально-правовим актом, оскільки його виконання має безпосередній вплив на права і обов`язки Замовника, а також права та обов`язки переможця конкурсу у сфері публічних закупівель.
Зазначене узгоджується з правовою позицією, викладеною Верховним судом у постанові від 02 квітня 2020 року у справі №400/2165/19.
Згідно з ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
При цьому, що "на підставі" означає, що суб`єкт владних повноважень: 1) повинен бути утворений у порядку, визначеному Конституцією та законами України; 2) зобов`язаний діяти на виконання закону, за умов та обставин, визначених ним; "у межах повноважень" означає, що суб`єкт владних повноважень повинен приймати рішення, а дії вчиняти відповідно до встановлених законом повноважень, не перевищуючи їх; "у спосіб" означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний дотримуватися встановленої законом процедури і форми прийняття рішення або вчинення дії і повинен обирати лише визначені законом засоби; "з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано", тобто використання наданих суб`єкту владних повноважень повинно відповідати меті та завданням діяльності суб`єкта, які визначені нормативним актом, на підставі якого він діє; "обґрунтовано", тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії). Рішення повинно ґрунтуватися на оцінці усіх фактів та обставин, що мають значення.
Отже, уважно ознайомившись з Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-12-22-022106-c, Замовник вважає, що його зміст не відповідає критеріям, встановленим частиною другою статті 2 КАС України. Будь-яких конкретних приписів для Замовника стосовно усунення виявлених порушень вказаний висновок не містить.
Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.
Спонукання Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід йому вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення UA-2021-12-22-022106-c. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акту індивідуальної дії.
Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-12-22-022106-c спеціалістами Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов`язано Житомирський екологічний ліцей № 24 здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом вжиття заходів по не допущенню їх в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів, проте не конкретизовано яких саме заходів має вжити Замовник для досягнення вказаного, які саме дії та на підставі яких положень Закону він повинен здійснити для усунення «виявлених порушень», відтак, такий висновок є неконкретизованим, не містить чітких вимог або рекомендацій щодо способу усунення виявлених під час моніторингу порушень.
Враховуючи вищевикладене, просимо Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області ще раз проаналізувати проведену закупівлю по предмету (ДК 021:2015 – 55510000-8 Послуги їдалень) Послуги з організації шкільного харчування (ідентифікатор закупівлі UA-2021-12-22-022106-c) та скасувати Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-12-22-022106-c. У разі залишення Висновку без змін, Житомирський екологічний ліцей № 24 буде оскаржувати вказаний висновок до суду.