ГБН Г.1-218-182:2011, СОУ 42.1-37641918-085:2018, (ДК 021:2015 – 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних...

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання інших вимог законодавства у сфері публічних закупівель установлено поручення частини 27 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання інших вимог законодавства у сфері публічних закупівель установлено поручення частини 27 Закону.

За результатами аналізу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, внесення змін до тендерної документації, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом приведення забезпечення виконання договору до умов договору про закупівлю (з урахуванням внесених змін), в частині терміну виконання зобов’язань та строку дії за ним, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 20 липня 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), внесення змін до тендерної документації, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Служби автомобільних доріг в Івано-Франківській області (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію (за змінами), затверджену рішенням тендерного комітету від 08.11.2021б/н, тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «Автомагістраль-Південь», товариства з обмеженою відповідальністю «ПБС» (далі – ТОВ «ПБС», Підрядник) та товариства з обмеженою відповідальністю «ШБУ-77», протокол розгляду тендерних пропозицій від 31.12.2021, протокольне рішення уповноваженої особи від 10.01.2022 б/н, повідомлення про намір укласти договір від 10.01.2022, договір про закупівлю від 14.02.2022 № 13, повідомлення про внесення змін до договору, додаткову угоду від 14.02.2022 № 1, пояснення на запит Держаудитслужби, отримані 11.07.2022 через електронну систему закупівель.

За результатами проведеної процедури закупівлі Замовник 14.02.2022 уклав з переможцем торгів ТОВ «ПБС» договір про закупівлю № 13 (далі – Договір № 13), терміном надання послуг та строком дії за ним до 31.12.2022. Додатковою угодою від 14.02.2022 № 1 Замовник продовжив зазначені терміни щодо надання послуг та строку дії договору до 31.12.2023.

Учасник-переможець ТОВ «ПБС» до укладання Договору № 13 вніс відповідне забезпечення виконання договору (банківська гарантія від 20.01.2022 № 20141/20), терміном дії до 31.12.2022.

Слід зазначити, що забезпеченням виконання договору про закупівлю є надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником за договором про закупівлю (пункт 9 частини першої статті 1 Закону).

Поряд з цим, відповідно до частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до статті 638 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. У разі зміни договору зобов’язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків тощо (статті 653 ЦК України).

Згідно із статтею 650-1 ЦК України сторони договору можуть погодити перелік запевнень, що надаються стороною або сторонами щодо обставин, які мають значення для укладення, виконання або припинення такого договору. Сторона, яка умисно або з необережності надала іншій стороні неправдиві запевнення про обставини, що мають значення для укладення, виконання або припинення договору, зобов’язана відшкодувати стороні, яка покладалася на такі запевнення, збитки, завдані у зв’язку з неправдивістю таких запевнень, якщо інше не передбачено договором.

Зазначені запевнення також визначені у статті 27 Закону якою передбачено, що Замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією. Замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю.

Під час проведення процедури закупівлі Замовник визначив обов’язкові вимоги до заповнення договору/забезпечення договору про закупівлю, а саме: строк дії забезпечення виконання договору про закупівлю з моменту набрання чинності договору і до повного виконання учасником-переможцем своїх зобов’язань за договором про закупівлю (пункт 6 розділу VI тендерної документації).

Зі змісту наданої учасником-переможцем ТОВ «ПБС» банківської гарантії від 20.01.2022 № 20141/20 (забезпечення виконання договору) визначено, що банк-гарант зобов’язується сплатити за першою вимогою без будь-яких інших документів на користь Замовника суму забезпечення виконання договору у випадку невиконання та/або неналежного виконання учасником-переможцем ТОВ «ПБС» Договору № 13. Вимога Замовника до банку-гаранта повинна бути пред’явлена до закінчення строку, передбаченого пунктом 3.2 цієї гарантії, а саме: до 31.12.2022. Банк-гарант має право відмовити Замовнику в задоволенні його вимог у разі: якщо вимога по гарантії надана банку-гаранту після закінчення строку її дії (до 31.12.2022).

Водночас зазначена банківська гарантія від 20.01.2022 № 20141/20 не поширюється на зобов’язання банку-гаранта перед Замовником щодо перерахунку компенсації/збитків (забезпечення виконання договору) у разі невиконання та/або неналежного виконання учасником-переможцем ТОВ «ПБС» Договору № 13 зобов’язань, що виникнуть після 2022 року (термін дії Договору № 13 з урахуванням внесених змін – до 31.12.2023).

Слід зазначити, що фінансування закуплених послуг з поточного середнього ремонту автомобільної дороги загального користування державного значення Н-09 Мукачево-Рахів-Богородчани-Івано-Франківськ-Рогатин-Бібрка-Львів на ділянках км 293 + 025 – км 317 + 595, км 330 + 600 – км 332 + 743, км 341 + 790 – км 346 + 213, км 352 + 756 – км 353 + 858, км 356 + 600 – км 358 + 840, км 385 + 950 – км 388 + 605 в Івано-Франківській області здійснюється з держаного бюджету України. Детальні зобов’язання Підрядника щодо якості та надання послуг, відповідальності сторін, порядку забезпечення виконання зобов’язань викладено в Договорі № 13.

Так, згідно із пунктом 1.1. розділу І Договору № 13 підрядник зобов’язується у порядку та на умовах, визначених цим договором, своїми силами і засобами на власний ризик та/або з залученням субпідрядних організацій надати послуги з поточного середнього ремонту автомобільної дороги загального користування державного значення Н-09 Мукачево-Рахів-Богородчани-Івано-Франківськ-Рогатин-Бібрка-Львів на ділянках км 293 + 025 – км 317 + 595, км 330 + 600 – км 332 + 743, км 341 + 790 – км 346 + 213, км 352 + 756 – км 353 + 858, км 356 + 600 – км 358 + 840, км 385 + 950 – км 388 + 605 в Івано-Франківській області, згідно технічного завдання, викладеного в тендерній документації та в обумовлений цим договором термін.

Відповідно до пункту 6.2.6 розділу VI Договору № 13 у разі відмови Підрядника від виконання зобов’язання самостійно та відмови від залучення субпідрядника, Підрядник несе відповідальність, встановлену даним договором, як за порушення строку виконання такого зобов’язання. При цьому, Замовник залишає за собою право установленому законодавством порядку укласти відповідний договір на надання передбачених цим договором послуг з іншою підрядною організацією з правом вимоги до Підрядника про компенсацію понесених витрат за надані послуги по такому договору.

Замовник може призупинити дію цього договору або договір може бути розірваний односторонньо за ініціативною Замовника, зокрема, за таких обставин: відставання з вини Підрядника щодо строків надання послуг більш ніж на один місяць, якщо таке відставання не пов’язане з відсутністю фінансування; неодноразове (2 і більше рази) порушення Підрядником будівельних норм і правил, безпеки руху, інших нормативних документів. Замовник при прийнятті рішення про призупинення надання послуг або про розірвання договору повідомляє про це Підрядника не менше ніж за 15 днів до вступу в дію такого рішення, і якщо на протязі цього строку обставини, що зумовили таке рішення, суттєво не змінились, Замовник має право розірвати договір односторонньою. При цьому Підрядник відшкодовує збитки, якщо розірвання договору відбулося з його вини.

Згідно із розділом VIII Договору № 13 Підрядник несе відповідальність, зокрема за ненадання, несвоєчасне або неналежне надання послуг, передбачених договором. Підрядник також несе відповідальність за порушення зі своєї вини таких зобов’язань за договором: за порушення строків надання послуг; за порушення умов зобов’язання щодо якості послуг. Крім сплати штрафних санкцій Підрядник компенсує Замовнику збитки, зумовлені невиконанням або неналежним виконанням своїх зобов’язань за договором.

Окремим розділом IX Договору № 13 Замовник передбачив порядок забезпечення виконання зобов’язань за договором, а саме: підрядник забезпечив виконання своїх зобов’язань за договором в розмірі 0,5 % від ціни договору. Забезпечення виконання договору не повертається та підлягає зарахуванню до відповідного бюджету у випадку не виконання підрядником його договірних зобов’язань, що призведе до дострокового розірвання договору. Замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю.

Отже, умовами договору визначений захист інтересів Замовника щодо належного виконання учасником-переможцем ТОВ «ПБС» Договору № 13 до повного його виконання.

На запит Держаудитслужби про надання пояснень (інформації та документів) щодо внесення учасником-переможцем ТОВ «ПБС» забезпечення виконання договору про закупівлю до закінчення строку його дії (з урахуванням внесених змін), Замовник 11.07.2022 надав інформацію щодо наявної гарантії від 20.01.2022 № 20141/20 (терміном дії до 31.12.2022) та відсутності обов’язку щодо продовження строку її дії.

Зазначеним учасник-переможець ТОВ «ПБС» не підтвердив надання забезпечення виконання зобов’язань за Договором № 13, яке б покривало ризик Замовника від невиконання/не належного виконання Підрядником своїх зобов’язань за договором до закінчення терміну його дії (до 31.12.2023) та позбавив Замовника права звернення до банку-гаранта з вимогою надати відповідну компенсацію за невиконання/не належне виконання договору, що фінансується з державного бюджету України.

Отже, Замовник уклав зміни до Договору № 13 (додаткову угоду від 14.02.2022 № 1) з порушенням особливостей визначених статтею 27 Закону, в частині надання забезпечення виконання договору та його повернення після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю.

Усунення порушень

Звіт замовника від 29.07.2022

Відповідно до наказу Державної аудиторської служби України від 30.06.2022 р. №123 органом державного фінансового контролю прийнято рішення розпочати моніторинг ряду процедур закупівель, однією з яких є закупівля послуг: “ГБН Г.1-218-182:2011, СОУ 42.1-37641918-085:2018, (ДК 021:2015 - 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) - Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування державного значення Н-09 Мукачево-Рахів-Богородчани-Івано-Франківськ-Рогатин-Бібрка-Львів на ділянках км 293 + 025 – км 317 + 595, км 330 + 600 – км 332 + 743, км 341 + 790 – км 346 + 213, км 352 + 756 – км 353 + 858, км 356 + 600 – км 358 + 840, км 385 + 950 – км 388 + 605 в Івано-Франківській області” (унікальний номер, дата оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу UA-2021-11-08-012677-b 08.11.2021).

За результатами моніторингу вказаної закупівлі складено висновок, оприлюднений в електронній системі закупівель 22 липня 2022 р. (надалі – висновок), відповідно до якого органом державного фінансового контролю встановлено порушення статті 27 Закону України “Про публічні закупівлі” в частині надання забезпечення виконання договору та його повернення після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю.

Як зазначено у висновку Держаудитслужби, учасник-переможець ТОВ “ПБС” не підтвердив надання забезпечення виконання зобов’язань за Договором №13 від 14.02.2022 р., яке б покривало ризик замовника від невиконання/неналежного виконання підрядником своїх зобов’язань за договором до закінчення терміну його дії (до 31.12.2023 р.) та позбавив замовника права звернення до банку-гаранта з вимогою надати відповідну компенсацію за невиконання/неналежне виконання договору, що фінансується з державного бюджету України.

З огляду на вказане порушення законодавства у сфері публічних закупівель, Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом приведення забезпечення виконання договору до умов договору про закупівлю (з урахуванням внесених змін), в частині терміну виконання зобов’язань та строку дії за ним та оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Вважаємо, що замовником не допущено порушень законодавства у сфері публічних закупівель при проведенні процедури закупівлі послуг, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.27 Закону України “Про публічні закупівлі” Замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.

Згідно п.6 “Забезпечення виконання договору про закупівлю” розділу VI “Результати торгів та укладання договору про закупівлю” тендерної документації на закупівлю послуг розмір забезпечення виконання договору про закупівлю складає: 0,5 % вартості договору;

- вид забезпечення виконання договору про закупівлю: банківська гарантія;

- строк дії забезпечення виконання договору про закупівлю: з моменту набрання чинності договору і до повного виконання учасником-переможцем своїх зобов'язань за договором про закупівлю.

Відповідно до оголошення про проведення закупівлі та п.4.4. розділу I тендерної документації строки надання послуг – з дати укладення договору по 31 грудня 2022 року.

Таким чином, при укладенні договору №13 від 14.02.2022 р. підрядником було надано банківську гарантію від 20.01.2022 р. №20141/20 на термін до 31.12.2022 р. у відповідності до вимог тендерної документації.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19.01.2022 р. №65 “Деякі питання дорожнього господарства” затверджено перелік об’єктів будівництва, реконструкції, капітального та поточного середнього ремонту автомобільних доріг загального користування державного значення у 2022 році та обсяги бюджетних коштів для їх фінансування за рахунок коштів спеціального фонду державного бюджету. Згідно вказаного переліку обсяг затвердженого фінансування по об’єкту “Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування державного значення Н-09 Мукачево-Рахів-Богородчани-Івано-Франківськ-Рогатин-Бібрка-Львів на ділянках км 293 + 025 – км 317 + 595, км 330 + 600 – км 332 + 743, км 341 + 790 – км 346 + 213, км 352 + 756 – км 353 + 858, км 356 + 600 – км 358 + 840, км 385 + 950 – км 388 + 605 в Івано-Франківській області” встановлено в сумі 100 000,00 грн. Відповідно до довідки про зміни до плану використання бюджетних коштів на 2022 рік від 10.02.2022 р. №1 інших джерел та обсягів фінансування на 2022 рік на видатки на поточний середній ремонт автомобільних доріг не передбачено.

Відповідно до п.2.1. Порядку реєстрації та обліку бюджетних зобов’язань розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів в органах Державної казначейської служби України, затвердженому наказом Міністерства фінансів України від 02.03.2012 р. №309, розпорядники бюджетних коштів беруть бюджетні зобов'язання в межах бюджетних асигнувань, установлених кошторисами (планами використання бюджетних коштів), з урахуванням планів асигнувань (за винятком надання кредитів з бюджету) загального фонду бюджету, планів надання кредитів із загального фонду бюджету, планів спеціального фонду бюджету (за винятком власних надходжень бюджетних установ та відповідних видатків), помісячних планів використання бюджетних коштів відповідно до статті 48 Бюджетного кодексу України.

Згідно п.4 ч.5 ст.41 Закону України “Про публічні закупівлі” істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених в Законі, в тому числі і продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Таким чином, враховуючи обсяг фінансування з поточного середнього ремонту об’єкта, а також керуючись п.4 ч.5 ст.41 Закону, пунктами 5.2. та 13.2. договору №13 від 14.02.2022 р. сторонами було укладено додаткову угоду №1 від 14.02.2022 р. про продовження строку дії договору до 31.12.2023 р.

Висновок Держаудитслужби про те, що замовник уклав зміни до Договору №13 (додаткову угоду від 14.02.2022 р. №1) з порушенням особливостей, визначених статтею 27 Закону в частині надання забезпечення виконання договору та його повернення після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю, не відповідає фактичним обставинам. Оскільки при укладенні додаткової угоди сторони керувались вимогами Закону та умовами договору, якими не передбачено обов’язок підрядника продовжувати термін дії забезпечення умов виконання договору в разі продовження строку дії договору.

Також суперечливим є висновок Держаудтислужби про те, що встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі. Оскільки під час моніторингу процедури закупівлі було проаналізовано, в тому числі, і тендерні пропозиції ТОВ “Автомагістраль-Південь”, ТОВ “ПБС” та ТОВ “ШБУ-77” і за результатами аналізу питання щодо тендерних пропозицій, - порушень не установлено.

Враховуючи вищенаведене, вважаємо, що замовником при проведенні процедури закупівлі послуг: “ГБН Г.1-218-182:2011, СОУ 42.1-37641918-085:2018, (ДК 021:2015 - 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) - Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування державного значення Н-09 Мукачево-Рахів-Богородчани-Івано-Франківськ-Рогатин-Бібрка-Львів на ділянках км 293 + 025 – км 317 + 595, км 330 + 600 – км 332 + 743, км 341 + 790 – км 346 + 213, км 352 + 756 – км 353 + 858, км 356 + 600 – км 358 + 840, км 385 + 950 – км 388 + 605 в Івано-Франківській області” всі рішення прийняті об’єктивно, з дотриманням вимог Закону України “Про публічні закупівлі” і тендерної документації. Надане учасником-переможцем забезпечення виконання договору про закупівлю також відповідає вимогам тендерної документації.

Наголошуємо на тому, що в даний час у зв’язку з військовою агресією Російської Федерації проти України робота органів Казначейства здійснюється у відповідності до Порядку виконання повноважень Державною казначейською службою в особливому режимі в умовах воєнного стану, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 09.06.2021 р. №590, у зв’язку з чим фінансування виконання робіт з капітального та поточного ремонтів фактично не здійснюється, в тому числі і не здійснюється фінансування замовником будь-яких робіт згідно договору №13 від 14.02.2022 р. Крім того, слід зазначити, що надання послуг за вказаним договором на період воєнного стану взагалі призупинено.

Звертаємо увагу також на те, що станом на дату проведення моніторингу банківська гарантія від 20.01.2022 р. №20141/20 є діючою і підрядник не позбавлений права продовжити термін її дії після 31.12.2022 р.

Разом з тим, замовник звернувся до учасника-переможця ТОВ “ПБС” щодо можливості продовження терміну дії банківської гарантії на 2023 рік. Підрядник листом №28/07-01 від 28.07.2022 р. повідомив про те, що він гарантує продовження терміну дії банківської гарантії після 31.12.2022 року.

Запити й пояснення