Висновок
Вимог пункту 8 частини 6 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" (оприлюднено документи, що підтверджують застосування переговорної процедури закупівлі не в повному обсязі).
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону установлено порушення вимог пункту 8 частини 6 статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо своєчасності надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством встановлено порушення вимог передбачених частиною 5 статті 8 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, наявності умов для застосування переговорної процедури закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель та з огляду на відсутність механізму їх усунення, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 липня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, наявність умов для застосування переговорної процедури закупівлі, відповідність повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасність надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Чорноморської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (далі – Замовник) на 2021 рік, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівлі від 13.10.2021, договір про закупівлю від 25.10.2021 № 90А-808/210-В-ЧФ-21 з додатками, пояснення з копіями документів, що надані Замовником через електронну систему закупівель 06.07.2022 та 18.07.2022.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо наявності умов для застосування переговорної процедури закупівлі встановлено, що переговорна процедура Замовником проводилася відповідно до абзацу 5 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, а саме: переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності.
Відповідно до частин 1, 2, 5 та 6 статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі використовується замовником лише як виняток, зокрема, за наявності підстав визначених абзацом 5 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, з розміщенням в електронній системі закупівель відповідного обґрунтування в повідомленні про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури закупівель).
Слід зазначити, що 26.06.2021 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» та інших законів України щодо вдосконалення системи функціонування та оскарження публічних закупівель» від 03 червня 2021 року № 1530-IX, яким внесено зміни в тому числі щодо виключення у пункті 8 частини 6 статті 40 Закону слова «з посиланням на».
Так, відповідно до пункту 8 частини 6 статті 40 Закону повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
Таким чином, оприлюднене Замовником повідомлення про намір укласти договір про закупівлю від 13.10.2021, повинно містити саме документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
Відповідно до обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі до документів, що підтверджують наявність умов для застосування переговорної процедури закупівлі Замовником віднесено: Цивільний кодекс України, Закон України «Про морські порти України» від 17.05.2012 № 4709-VI (зі змінами та доповненнями), Наказ Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 16.05.2011 № 45, зареєстрований у Міністерстві юстиції України від 01.06.2011 за № 651/19389 «Про затвердження Порядку розроблення проектної документації на будівництво об'єктів», Закон України «Про авторське право і суміжні права» від 23.12.1993 № 3792-XII (зі змінами), Закон України «Про архітектурну діяльність» від 20.05.1999 № 687-XIV (зі змінами), Закон України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (із змінами), проєкт «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» розроблений ДП «ЧорноморНДІпроект».
Проте, в порушення вимог передбачених пунктом 8 частини 6 статті 40 Закону Замовником оприлюднено в електронній системі закупівель проєкт «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» розроблений ДП «ЧорноморНДІпроект» не в повному обсязі, зокрема, оприлюднено лише 2 сторінки вказаного проєкту.
Крім того, посадовою особою органу державного фінансового контролю, відповідальною за проведення моніторингу процедури закупівлі, 13.07.2022 через електронну систему надано Замовнику запит про надання інформації щодо експертних, нормативних, технічних та інших документів, які підтверджують наявність умов застосування вищевказаної переговорної процедури закупівлі відповідно до абзацу 5 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, з наданням відповідних копій в повному обсязі.
Так, 18.07.2022 Замовником надано інформацію про документи, що підтверджують наявність підстав для застосування переговорної процедури закупівлі, які аналогічні зазначеним в обґрунтуванні застосування переговорної процедури закупівлі.
Однак, Замовником на порушення вимог частини 5 статті 8 Закону не надано копію проєкту «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» розробленого ДП «ЧорноморНДІпроект».
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.07.2022
Чорноморсько філією Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (далі – ЧФ ДП «АМПУ»), за результатами розгляду висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області від 21 липня 2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-10-13-005915-c видано наказ від 28.07.2022 № 150/15 «Про результати розгляду висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області від 21 липня 2022 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-10-13-005915-c» (додається), яким попереджено уповноважених осіб про персональну відповідальність за недотримання вимог законодавства у сфері публічних закупівель під час організації та проведення процедур закупівель.
Запити й пояснення
04.07.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення (інформації, документів) № 1
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі по предмету: «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Чорноморської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м. Коригування» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-10-13-005915-c) та відповідно до частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні наступного пояснення (інформації, документів).
Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість.
Також, прошу надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів), на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі.
Пояснення з приводу вищевикладеного необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснення може бути долучене їх документальне підтвердження.
06.07.2022 · Замовник: Враховуючи зміст питань, зазначених у запиті, ЧФ ДП «АМПУ» надає наступні пояснення
Відповідно до наказу від 30.062022 № 14-З Північним офісом Держаудитслужби прийнято рішення про початок моніторингу процедури закупівлі: «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Чорноморської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м. Коригування» за кодом ДК 021:2015 - 45000000-7 «Будівельні роботи та поточний ремонт» (ідентифікатор закупівлі UA-2021-10-13-005915-с).
Підстава для здійснення моніторингу закупівлі: виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.
04.07.2022 року надійшов запит замовнику в електронному вигляді через електронну систему закупівель про надання пояснень.
Враховуючи зміст питань, зазначених у запиті, ЧФ ДП «АМПУ» (адміністрація морського порту Чорноморськ) вважає за доцільне надати наступні пояснення.
1. Щодо підстав та документального підтвердження обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначення його очікуваної вартість зазначаємо наступне.
Відповідно до ч.1 ст.15 Закону України «Про морські порти України» Адміністрація морських портів України утворена з метою утримання та забезпечення ефективного використання державного майна, переданого їй в господарське відання, у тому числі модернізації, ремонту, реконструкції та будівництва гідротехнічних споруд, інших об’єктів портової інфраструктури, розташованих у межах території та акваторії морського порту.
Проєкт «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» розроблений ДП «ЧорноморНДІпроект» та затверджений Розпорядженням КМУ від 31.01.2018 №55-р. Проєктом передбачено п’ять черг будівництва. В 2018 – 2019 роках виконані роботи по першій та другій чергам будівництва, в 2020 – 2021 роках – по п’ятий черзі будівництва. Для завершення днопоглиблювальних робіт по зазначеному об’єкту необхідно провести реконструкцію третьої та четвертої черг будівництва.
Враховуючи те, що між ДП «АМПУ» та ТОВ «СП РИСОІЛ ТЕРМІНАЛ» укладено Договір про взаємодію щодо реалізації взаємозалежних проєктів, відповідно до якого зобов’язанням ДП «АМПУ» є забезпечення виконання робіт з реконструкції операційної акваторії з урахуванням проєкту: «Будівництво двостороннього пірсу у складі розширення та експлуатації інженерної та транспортної інфраструктури та виробничих потужностей з перевалки олії, зерна, харчових продуктів переробки олійних та зернових культур за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, вул. Сухолиманська, 26-А (на стику причалів №№10,11 Чорноморської філії ДП «АМПУ»)», виникла потреба у коригуванні проєкту «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м».
На підставі вказаного було розроблено завдання на проектування, яке містить обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, є додатком № 1 до договору та опубліковано в електронній системі закупівель разом з укладеним договором .
На підставі п.1,4 ст 40 Закону України «Про публічні закупівлі», в результаті переговорів з учасником закупівлі у формі листування, досягнуто згоди щодо вартості предмету закупівлі. Оскільки ДП «ЧорноморНДІпроект» є автором проєкту (розробником) та володіє усіма необхідними даними та напрацюваннями по зазначеному об’єкту будівництва, це дає можливість виконати коригування проєктної документації згідно «Порядку розробки проектної документації на будівництво об’єктів» затвердженого наказом Мінрегіону № 45 від 16.05.2011. (п.2, ч.2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі»), очікувана вартість визначена на підставі пропозиції, отриманої від ДП «ЧорноморНДІпроект», враховуючи вимоги Адміністрації морського порту Чорноморськ згідно з ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», чинного законодавства України, державних будівельних норм, стандартів та правил України, у національній валюті.
2. Щодо посилання на сторінку власного веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі повідомляємо наступне.
Відповідно до частини 4 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі» відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Зміни до цього Закону можуть вноситися виключно законом про внесення змін до цього Закону.
Відповідно до статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом (Міністерством економічного розвитку та торгівлі України) та Законом України «Про публічні закупівлі», інформацію про закупівлю. Слід зазначити, що зазначена стаття містить вичерпний перелік інформації, яка підлягає публікації і не містить норми щодо обов’язку замовника оприлюднити в електронній системі закупівель інформації щодо обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі. Інформація про очікувану вартість предмета закупівлі зазначена у оголошенні про проведення відкритих торгів, яке оприлюднено в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.
Відповідно до частини 4 статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» інформація, зазначена у частині першій цієї статті, може додатково оприлюднюватися замовником в інших засобах масової інформації, на веб-сайті замовника (за наявності) або на веб-сайтах відповідних органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Варто зазначити, що інформація, яка підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» оприлюднена в строки, передбачені Законом.
Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 9 Закону України «Про публічні закупівлі» основною функцією Уповноваженого органу є, зокрема, розроблення і затвердження нормативно - правових актів, необхідних для виконання цього Закону та регулювання державної політики у сфері закупівель. Таким чином із системного аналізу законодавства про закупівлі вбачається відсутність імперативної норми щодо встановлення додаткових вимог щодо обґрунтування рішень замовника чи додаткової публікації інформації у сфері публічних закупівель поза межами електронної системи закупівель у обсязі, що не відповідає за змістом статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі».
Враховуючи вищевикладене ЧФ ДП «АМПУ» (адміністрація морського порту Чорноморськ) вважає, що відсутні ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.
13.07.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснення (інформації, документів) № 2
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі по предмету: «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Чорноморської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м. Коригування» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-10-13-005915-c) та відповідно до частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні додаткового пояснення (інформації, документів).
Прошу надати інформацію з приводу експертних, нормативних, технічних та інших документів, що підтверджують наявність умов застосування вище вказаної переговорної процедури закупівлі відповідно до абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону № 922. Крім того, прошу надати їх копії в повному обсязі.
18.07.2022 · Замовник: інформація з приводу експертних, нормативних, технічних та інших документів, що підтверджують наявність умов застосування вище вказаної переговорної процедури закупівлі відповідно до абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону № 922.
Державне підприємство «ЧорноморНДІпроект» є виконавцем проєктних робіт, а саме проєкту «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м». Даний проєкт затверджено Розпорядженням КМУ від 31.01.2018 №55-р. Проєктом передбачено п’ять черг будівництва. В 2018 – 2019 роках виконані роботи по першій та другій чергам будівництва, в 2020 – 2021 роках – по п’ятий черзі будівництва. Для завершення днопоглиблювальних робіт по зазначеному об’єкту необхідно провести реконструкцію третьої та четвертої черг будівництва. Враховуючи те, що між ДП «АМПУ» та ТОВ «СП РИСОІЛ ТЕРМІНАЛ» укладено Договір про взаємодію щодо реалізації взаємозалежних проєктів, відповідно до якого зобов’язанням ДП «АМПУ» є забезпечення виконання робіт з реконструкції операційної акваторії з урахуванням проєкту: «Будівництво двостороннього пірсу у складі розширення та експлуатації інженерної та транспортної інфраструктури та виробничих потужностей з перевалки олії, зерна, харчових продуктів переробки олійних та зернових культур за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, вул. Сухолиманська, 26-А (на стику причалів №№10,11 Чорноморської філії ДП «АМПУ»)», виникла потреба у коригуванні проєкту «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м».
Відповідно до статті 8 Закону України «Про авторське право та суміжні права», об'єктом авторського права є твори архітектури, містобудування і садово-паркового мистецтва. Статтею 1 Закону України «Про авторське право та суміжні права» визначено, що твір архітектури - твір у галузі мистецтва спорудження будівель і ландшафтних утворень (креслення, ескізи, моделі, збудовані будівлі та споруди, парки, плани населених пунктів тощо). Статтею 433 Цивільного кодексу України також визначено, що об'єктом авторського права є твори архітектури. При цьому автором проєкту є архітектор або інженер, який є розробником затвердженого проєкту згідно абзацу 2 пункту 1 «Порядку розроблення проектної документації на будівництво об'єктів», затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №45 від 16.05.2011 року.
Статтею 1 Закону України «Про архітектурну діяльність» визначено, що проєкт - документація для будівництва об’єктів архітектури, що складається з креслень, графічних і текстових матеріалів, інженерних і кошторисних розрахунків, які визначають містобудівні, об'ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні та технологічні рішення, вартісні показники конкретного об'єкта архітектури, та відповідає вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил; а об'єкти архітектурної діяльності (об'єкти архітектури) - будинки і споруди житлово-цивільного, комунального, промислового та іншого призначення, їх комплекси, об'єкти благоустрою, садово- паркової та ландшафтної архітектури, монументального і монументально-декоративного мистецтва, території (частини територій) адміністративно-територіальних одиниць і населених пунктів. Таким чином, враховуючи вищезазначене, розроблена проєктна документація (проєкт) об'єктів архітектури є твором архітектури та підпадає під охорону (захист), як немайнове право автору, пов’язане із створенням та використанням твору архітектури, в рамках дії Цивільного кодексу України, Закону України «Про авторське право та суміжні права» та інших законодавчих актів. Тобто, на робочий проєкт з Розробки проєктно-кошторисної документації на стадії «Проєкт» по об’єкту: ««Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» поширюється авторське право його розробника – Державного підприємства «ЧорноморНДІпроект». Главою 36 Цивільного кодексу України визначено, що право інтелектуальної власності на літературний, художній та інший твір - це і є авторське право.
У разі виконання робіт з Коригування проєктно-кошторисної документації по об’єкту «Проєкт» по об’єкту: «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» проєктною організацією повинна бути забезпечена сумісність робіт з коригування із наявними (розробленими та затвердженими) проєктними рішеннями. На розроблені та затверджені проєктні рішення автор проекту, ДП «ЧорноморНДІпроект», має авторські права, які відповідно до Закону України «Про авторське право та суміжні права» не може використовувати інша організація.
У зв’язку з вище викладеним, відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» у Замовника наявні підстави застосувати переговорну процедуру закупівлі робіт з Коригування проєктно-кошторисної документації по об’єкту «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м», як закупівлю, пов’язану із захистом прав інтелектуальної власності автора проєкту.
Додаток: Експертний звіт щодо розгляду проєктної документації за проєктом «Реконструкція операційної акваторії 1-го ковша Сухого лиману Іллічівської філії ДП «АМПУ» із збільшенням глибини до 15 м» на 10 аркушах.