Висновок
За результатами дослідження питання виявлення невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією та правомірності вимоги про усунення невідповідностей в інформації та/або документах встановлено порушення ч.16 ст.29, п.2 ч.1 ст.31 Закону № 922.
За результатами дослідження питання розгляду відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону № 922 встановлено порушення ч.4 ст.3, ч.6 ст.33 та ч.4 ст.41 Закону № 922.
За результатами дослідження питання виявлення невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією та правомірності вимоги про усунення невідповідностей в інформації та/або документах встановлено порушення ч.16 ст.29, п.2 ч.1 ст.31 Закону № 922.
За результатами аналізу питань дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, які є значущим через необ’єктивний та упереджений розгляд цінових пропозицій учасників торгів та з огляду на відсутність механізму усунення таких порушень керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом забезпечення притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: «30 » червень 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922), розгляду тендерних пропозицій, виявлення невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, правомірність вимоги про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, укладання договору про закупівлю та прийняття рішень тендерним комітетом Замовника.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Державного підприємства «Міжнародний аеропорт «Львів» імені Данила Галицького» (далі – Замовник) на 2022 рік; оголошення про проведення процедури закупівлі, тендерну документацію, тендерну пропозицію переможця – ПрАТ «Галичина-Авто»; повідомлення з вимогою про усунення невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, інформацію та документи, які подав учасник для усунення виявлених невідповідностей, повідомлення про намір укласти договір, затверджене протоколом тендерного комітету Замовника від 21.11.2021, договір ОД/2021/12/06/4.
В ході моніторингу встановлено наступне.
У частині 3 Розділу 6 тендерної документації зазначено:
Проект договору складено з урахуванням особливостей предмету закупівлі.
Основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору.
Також, у зазначеній частині тендерної документації Замовником вказано, що Учасник подає у складі пропозиції проект договору, який є невід’ємною її частиною.
Також, відповідно до зазначеної частини ТД Замовник залишає за собою право змінювати основні вимоги до договору у випадку зміни діючого цивільного, господарського законодавства і законодавства щодо закупівель.
Відповідно до п.6. ч.1 ст.1 Закону №922 договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Відповідно до п.25 ч.1 Закону № 922 публічна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.
Слід констатувати, керуючись зазначеним, що укладання договору, є стадією публічної закупівлі, тобто взаєминами між Замовником, та переможцем закупівлі.
Також, враховуючі зазначене слід констатувати, що основні вимоги до договору визначені положеннями статті 41 Закону України №922, є остаточними і вичерпними, мають за змістом заборонний, зобов'язальний характер та регулюють взаємини між Замовником та Переможцем в частині укладання договору.
Відповідно до ч.4 ст.3 Закону №922 відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом.
Тож, згідно зазначеного, право змінювати основні вимоги до договору не є об’єктом права Замовника.
Крім того, слід наголосити на наступних положеннях Закону №922.
Відповідно положень ч.2, ст.22 Закону України №922, у тендерній документації зазначаються такі відомості: проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов;
Відповідно до ч.6 ст.33 Закону №922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця.
Згідно з частиною 4 статті 41 Закону № 922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості коригування та доповнення основних вимог до договору або умов договору під час його укладання з переможцем торгів суперечить вимогам ч.4 ст.3, ч.6 ст.33 та ч.4 ст.41 Закону №922.
Крім того, за результатами оцінки найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією визначено тендерну пропозицію ПрАТ «Галичина-Авто», під час розгляду якої, Замовником було виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось ТД та розміщено повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель, у тому числі:
- учасником не надано в повному обсязі підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію стосовно працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід в частині надання свідоцтв про проходження навчання в учбових відділеннях виробництва спецавтомобілів марки Mercedes-Benz або інформацію у довільній формі з зазначенням причин неподання вказаних документів.
Висуваючи зазначену вимогу Замовник посилається на вимогу пункту 2 частини 2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» пункту 1 «Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно статті 16 Закону» Додатку №3 ТД.
Проте, відповідно до наявних фактичних вимог частини 2, пункту 1 «Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно статті 16 Закону» Додатку №3 тендерної документації, вимога Замовника щодо підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію стосовно працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід в частині надання свідоцтв про проходження навчання в учбових відділеннях виробництва спецавтомобілів марки Mercedes-Benz або інформацію у довільній формі з зазначенням причин неподання вказаних документів – відсутня.
Відповідно до положень ч.16, ст. 29 Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:
1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону № 922;
2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Перелік, регламентований положеннями ч.16, ст.29 Закону №922 є виключним.
Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.31 Закону №922 Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Зазначена вимога, фактично являє собою не кваліфікаційний критерій встановлений замовником відповідно статті 16 Закону №922, а отже, за наявності накої невідповідності Замовник мав відхилити тендерну пропозицію на підставі ч.1 ст. 31 Закону №922.
Враховуючі зазначене, Замовником порушено ч. 16, ст. 29, п. 2, ч. 1 ст. 31 Закону №922.
Усунення порушень
Звіт замовника від 05.07.2022
1. Надати наступні аргументовані заперечення до Висновку:
1.1. Абзац 4 пункту 2. «Строк укладання договору про закупівлю» Розділу 6. «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації, оприлюдненої замовником разом з оголошенням про проведення відкритих торгів UA-2021-10-28-007906-a (далі – тендерна документація), містить вимогу про те, що: «Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.» відповідно до частини 6 статті 33 Закону.
Абзац 4 пункту 4. «Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього» Розділу 6. «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації, містить вимогу про те, що: «Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.» відповідно до частини 4 статті 41 Закону.
При цьому, зазначення Замовником у абзаці 2 пункту 3. «Проект договору про закупівлю» Розділу 6. «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації, про те, що «Основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору.» не суперечить вимогам частини 6 статті 33 Закону та частини 4 статті 41 Закону з огляду на наступне:
- В будь якому разі проект Договору про закупівлю доповнюється реквізитами переможця;
- В залежності від специфіки предмету закупівлі (у даному випадку - будь-які посилання в специфікації, зазначеній у Додатку №2 тендерної документації та Додатку №1 Договору про закупівлю на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує товар чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, передбачають надання еквіваленту (технічні характеристики еквіваленту повинні відповідати технічним характеристикам, встановленим специфікацією)) «Перелік послуг, запасних запчастин та їх вартість», наведена у Додатку №1 Договору про закупівлю, може бути скорегована відповідно до змісту тендерної пропозиції;
- У разі визначення переможцем закупівлі нерезидента та взаємною згодою сторін, укладений Договір про закупівлю може містити автентичний переклад на іншу мову.
Враховуючи наведене, Замовник уклав договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції згідно з вимогами частини 6 статті 33 Закону та частини 4 статті 41 Закону, та не порушив законодавства у сфері закупівель.
1.2. Пункт 2 частини 2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» пункту 1 «Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно статті 16 Закону» Додатку №3 тендерної документації, містить вимогу про те, що Учасник повинен надати довідку за підписом уповноваженої особи учасника про працівників, які мають необхідні знання та досвід та будуть залучені до виконання договору, за формою таблиці, наведеній у ньому. Зважаючи на специфіку предмету закупівлі (Послуги з ремонту автомобілів в т.ч. марки MAN та Mercedes-Benz), з метою конкретизації зазначеного кваліфікаційного критерію, п. 2.3. Додатку №2 тендерної документації містить уточнюючу вимогу про те, що Учаснику необхідно подати у складі тендерної пропозиції «Довідку за підписом уповноваженої особи Учасника в довільній формі про працівників Учасника, які будуть залучені до виконання договору та мають свідоцтва про проходження навчання в учбових відділеннях виробництва спецавтомобілів марки MAN та Mercedes-Benz. На підтвердження інформації, зазначеної у довідці надати зазначені у ній свідоцтва».
Враховуючи наведене, зазначені Замовником вище вимоги тендерної документації відповідають вимогам пункту 2 частини 2 статті 16 Закону та є кваліфікаційними критеріями процедури закупівлі. Керуючись частиною 16 статті 29 Закону, в електронній системі закупівель розміщено Повідомлення Замовника з вимогою про усунення невідповідностей (далі – Повідомлення) Учасником - ПрАТ "ГАЛИЧИНА -АВТО", від 19.11.2021, яке містить вичерпний перелік виявлених невідповідностей, посилання на вимоги тендерної документації, щодо яких виявлені невідповідності, перелік документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей.
Серед інформації, наведеної у Повідомленні зазначено, що «Учасником не надано в повному обсязі підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію стосовно працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід в частині надання свідоцтв про проходження навчання в учбових відділеннях виробництва спецавтомобілів марки Mercedes-Benz або інформацію у довільній формі з зазначенням причин неподання вказаних документів. Пункт 2 частини 2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» пункту 1 «Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно статті 16 Закону» Додатку №3 тендерної документації. Подати підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію стосовно працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід в частині надання свідоцтв про проходження навчання в учбових відділеннях виробництва спецавтомобілів марки Mercedes-Benz або інформацію у довільній формі з зазначенням причин неподання вказаних документів». При цьому, можливість подання Учасником інформації у довільній формі із зазначенням причин неподання вказаних документів передбачена абз. 4 п. 1 «Зміст тендерної пропозиції» Розділу 3. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, яка передбачає, що «Документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції, про що учасники в складі тендерної пропозиції подають лист-роз’яснення.»
Беручи до уваги наведене, Замовника не порушив законодавства у сфері закупівель.
2. Оприлюднити в електронній системі закупівель аргументовані заперечення до Висновку.